第四講法的要素(存儲(chǔ)版)
【正文】 性規(guī)則。 ? 《 刑事訴訟法 》 第 195條規(guī)定： “ 第二審人民法院審理上訴或者抗訴案件的程序，除本章已有規(guī)定的以外，參照第一審程序的規(guī)定進(jìn)行。 法律原則的分類 ? 按照發(fā)生學(xué)進(jìn)行分類，法律原則分為政策性原則和公理性原則 ； ? 按照原則的范圍進(jìn)行分類，法律原則分為基本原則和具體原則 ； ? 按照原則的內(nèi)容進(jìn)行分類，法律原則分為實(shí)體性原則和程序性原則 。 。 法律原則的特征 ? （ 1）具有普遍性、一般性的特點(diǎn)； ? （ 2）穩(wěn)定性程度比較高，不因個(gè)人、社會(huì)條件而發(fā)生變化； ? （ 3）法律原則沒有具體的權(quán)利和義務(wù)的設(shè)定，也沒有確定的法律的后果的設(shè)定，而只是一些抽象性、一般性的公理； ? （ 4）法律原則覆蓋面較廣，適用性非常廣泛，可以運(yùn)用于許多法律的領(lǐng)域，對(duì)具體的法律的運(yùn)作具有指導(dǎo)性作用，往往成為 “ 判案遇到困難的法官的救生圈 ” ； ? （ 5）法律原則的邏輯形式主要體現(xiàn)在：在結(jié)構(gòu)上比較簡(jiǎn)潔、簡(jiǎn)單，一般不設(shè)定具體的權(quán)利和義務(wù)，在命題的陳述上都是一些陳述性命題，主要體現(xiàn)在序言、總論、修正案、法律原則專章等。 ” 這一規(guī)則，就是委任性規(guī)則。 ? 任意性規(guī)則主要是私法規(guī)則，比如民法和商法，因其主要涉及私人利益，任意性規(guī)則比較多。如審判規(guī)則、足球比賽規(guī)則。 ? 權(quán)利義務(wù)復(fù)合規(guī)則是在授予權(quán)利的同時(shí)施加義務(wù)的規(guī)則。命令性規(guī)則是規(guī)定人們必須為某種行為的規(guī)則。 ? 一個(gè)法律規(guī)則可能由幾個(gè)法律條文來(lái)表述。 行為模式與法律規(guī)范 ? 可以這樣行為 —— 授權(quán)性法律規(guī)范 ? 應(yīng)當(dāng)這樣行為 —— 命令性法律規(guī)范 ? 不應(yīng)當(dāng)這樣行為 —— 禁止性法律規(guī)范 ? 命令性法律規(guī)范和禁止性法律規(guī)范合稱義務(wù)性規(guī)范。沃克在 《 牛津法律大辭典 》 中認(rèn)為，規(guī)則是 “ 關(guān)于某些事項(xiàng)的法律規(guī)定的陳述，通常比學(xué)說(shuō)或原則更加詳細(xì)和具體。 三、法律規(guī)則 ? 法是一種規(guī)則（ rule）或規(guī)范（ norm）。 ? 他指出： “ 當(dāng)法學(xué)家理解或者爭(zhēng)論關(guān)于法律上的權(quán)利和義務(wù)問題的時(shí)候，特別是在疑難案件中，當(dāng)我們與這些概念有關(guān)的問題看起來(lái)極其尖銳時(shí)，他們使用的不是作為規(guī)則發(fā)揮作用的標(biāo)準(zhǔn)，而是作為原則、政策和其他各種準(zhǔn)則而發(fā)揮作用的標(biāo)準(zhǔn)。次要規(guī)則又可分為承認(rèn)規(guī)則、改變規(guī)則和審判規(guī)則。 ? 對(duì)法由哪些要素構(gòu)成，不同的學(xué)者，有著不同的認(rèn)識(shí)。法律要素是多樣的多層次的，可以從不同角度分析、分類。 ” ? 哈特認(rèn)為作為一種規(guī)則體系，法是由主要規(guī)則和次要規(guī)則組成，其中主要規(guī)則是設(shè)定義務(wù)的規(guī)則，次要規(guī)則是授予權(quán)利或權(quán)力的規(guī)則。 ? 美國(guó)法學(xué)家、新自然法學(xué)代表人物德沃金提出法
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