西學東漸與中國近代法律文化的變遷(存儲版)
【正文】 變法維新，建立君主立憲，到沈家本“會通中外”變法修律，再到孫中山行五權憲法，建立民主共和，無不以制度更新為法律重新建構的取向。“中學為體，西學為用”就成為近代法律文化變遷的一種巧妙的建構模式。假設沒有西方列強的入侵，中國依然可以在原有的社會結構上繼續(xù)延續(xù)。因此，當資產(chǎn)階級改良派力主用西方法律改造封建法律的試圖剛一露頭，就再到封建政權的無情鎮(zhèn)壓，而清末的法律改革，一旦觸動封建專制的中樞神經(jīng)，觸動封建法律的核心內(nèi)容時，統(tǒng)治者就采取果斷措施，又下令改革變?yōu)樽柚垢母?，使改革無法深入進行。然而，中國對西學的認識經(jīng)歷了一個由表及里、由淺入深的艱難過程，既有堅船炮利到工商科技，再到議會政治的發(fā)展過程。一方面，傳統(tǒng)文化中蘊含的恒定準則和價值觀沒有得到現(xiàn)代意義的轉化，另一方面，西方的信仰和文化價值觀始終沒有獲得普遍認同，法律文化的變遷無非上演的是重復自我的文化悲劇。事實上，新型的法律文化是從外部輸入的，還是從一個社會內(nèi)部自然生長發(fā)育出來的，這兩者是有很大區(qū)別的。能干的人，不在情緒上計較，只在做事上認真；無能的人！不在做事上認真，只在情緒上計較。西學東漸與中國近代法律文化變遷之間的關聯(lián)，使我們考察近代中國大變動不可忽視的一個重要方面，也是中國法律現(xiàn)代化必須引以為鑒的歷史。強烈的民族感情和對傳統(tǒng)文化的依戀，促使中國士人用傳統(tǒng)的經(jīng)世致用觀念去解讀、加工、甚至歪曲西學，少有對西學的理性思考，很大程度上對西學抱有極大的工具論意識。通過制度更新實現(xiàn)法律文化價值觀的轉換是行不通的，因為價值觀既受社會結構、家庭關系、經(jīng)濟方式的制約，更受傳統(tǒng)習慣及占社會主導意識形態(tài)的直接影響，法律作為社會關系的制度確認，只能是對既定社會關系的肯定和保護，體現(xiàn)在法律體系中的價值觀念，始終與主流意識形態(tài)相一致。在新舊結構的膠著、僵持中，中國近代法律文化的變遷極其復雜和艱難，不僅要完成文化的時代跳躍，還要處理文化的民族性保持與變異這一對矛盾。中國近代法律文化的變遷并未實現(xiàn)資本主義法律文化的轉型，這是因為傳統(tǒng)法律文化要完成脫胎換骨，走上資本主義法律文化的發(fā)展模式，不可避免地要面對各種矛盾和挑戰(zhàn)。中國思想界一方面對危機有深刻的認識，另一方面又對中國的命運有著很高的期望；一方面對西學非常敬仰，但另一方面對中國的傳統(tǒng)文化戀戀不舍，所以希望用中體西用模式挽救危機。歷史發(fā)展到近代，中國傳統(tǒng)的‘和久必分，分久必合’的帝國延續(xù)機制發(fā)生了斷裂。從1840年以后，中國經(jīng)歷兩次了鴉片戰(zhàn)爭、中法戰(zhàn)爭、中日戰(zhàn)爭、八國聯(lián)軍侵華戰(zhàn)爭等一有一個突發(fā)的歷史事件，不斷的戰(zhàn)敗、割地賠款，讓國人痛徹心脾地感到國門欲碎，民族到了生死存亡的危急關頭。從形式層次而言，這種沖突具體表現(xiàn)在：西方法律的自治獨立性與中國傳統(tǒng)法律文化的禮法結合的沖突；西方法律的形式合理性與中國傳統(tǒng)法律文化的“諸法合體”的沖突；西方法律文化中的司法獨立與中國傳統(tǒng)法律文化的“司法與行政不分” 的沖突。這個變局概括地說就是“現(xiàn)代化”或“近代化”，即中國要從傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會向工業(yè)社會轉型。這種穩(wěn)定的社會結構性質(zhì)，導致中國傳統(tǒng)法律文化在變遷過程中始終追求一個“常道”，即恒常不變?！斑@種國力的強盛，形成了文化傳播和認同的單向性，這就是說，中國文化體系有著強大的同化功能，在外域文化的挑戰(zhàn)面前，扮演著主動的角色而非處于被動者的地位，因而能夠把外來文化納入本土文化的體系之中。而且，在近代以前，中國處在一個相對封閉的環(huán)境里，中國傳統(tǒng)法律文化的民族特性更為突出和鮮明。. . . . .西學東漸與中國近代法律文化的變遷中國傳統(tǒng)法律文化以其獨有的樣態(tài)在世界法律文化園地獨樹一幟。在漫長的歷史進程中，中國傳統(tǒng)法律文化逐漸形成了自身獨特的法律精神品格和制度特
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