新老法律現(xiàn)實主義——今非昔比二(存儲版)
【正文】 。[100]假定我們有一種有關(guān)贈送圣誕節(jié)或生日禮物的“法”，規(guī)定應(yīng)該向自己的親屬或朋友送禮，其報應(yīng)或制裁是得不到相應(yīng)的給予或報答。商業(yè)關(guān)系更多地是由在市場中維系良好聲譽(yù)的需要所控制，并以產(chǎn)品信譽(yù)為支持，而不是被合同法所約束。我們使用“行動中的法”這一概念描述自己所從事的研究事業(yè)，但同時也非常明確地考慮到了埃利希的理念。[111]我相信，對于商業(yè)生活中的規(guī)范與制裁的完整研究無疑是有價值的，不過我也相信一個從未受過任何正式的社會科學(xué)訓(xùn)練的30歲的法學(xué)教授顯然不足以擔(dān)此重任。Remington教授始終堅持，如果要懂得刑法，就應(yīng)該在炎熱的夏日夜晚坐在警備車(Squad car)的前排座位上深入到鬧市區(qū)巡視。此外，白領(lǐng)犯罪通常由所謂“第二刑法系統(tǒng)”來處理。[115]確實，正如Donald Black教授所說的那樣，在美國，如果不是大多數(shù)，至少很多謀殺屬于一種被人類學(xué)家稱之為原始社會的“法”的行為。一方面，我們依靠警察和檢察官的自由裁量對真實情況與立法預(yù)期進(jìn)行相應(yīng)調(diào)節(jié)。確實，執(zhí)行的努力無異于給那些反對法律的民眾運(yùn)動加油。有時，法律的完全執(zhí)行要求警察和行政機(jī)構(gòu)不得不對更多的人實行強(qiáng)制，使那些人強(qiáng)烈地感到法律是錯誤的。僅僅發(fā)現(xiàn)書本上的法與行動中的法之間的差距是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，假定可以到此結(jié)束?！ 〉?，也有一些私人警察被一些媒體稱之為打手。在做出判斷時，你還要考慮到城市里警察的人數(shù)及其裝備。警察、行政機(jī)構(gòu)所采取的行動可能與法院全然不同。[109]我確信自己受到了推賞埃利希的威斯康星大學(xué)法學(xué)院文化的影響。無論如何，這種思想必須是經(jīng)驗性的，而并非只是根據(jù)非人性化的市場規(guī)律而做出的推斷。問題是，法學(xué)院所教授的合同法是否確實被實際應(yīng)用，以及它是怎樣被企業(yè)界所改變并有效利用的?！盎罘ā睂⒁龑?dǎo)我們關(guān)注在社會中廣泛存在的不同群體的規(guī)范、制裁體系和機(jī)構(gòu)。無論如何，雖然并不是所有的事情，而是很多事情確實如此。[91]這并不是一個新的課題。) 法律是通過一些代表自身利益、占有有限資源的角色在其所能充分掌控的場景中表現(xiàn)出來的?！ ?984年，我在水牛城(Baffalo)的紐約州立大學(xué)做了Michhell演講。 有時，我們把焦點放在把法律作為與社會相關(guān)的因變量(dependent variable)的研究上。[75]1986年，我發(fā)表了一篇有關(guān)“私人政府”的論文，考察了被Sally Falk Moore教授稱之為準(zhǔn)自治的社會領(lǐng)域[76]，以及其他正式或非正式的規(guī)范創(chuàng)制和執(zhí)行(責(zé)任追究)機(jī)構(gòu)。在概念上，法律中心論(lawcenteredness)體現(xiàn)在威斯康星學(xué)派對其研究領(lǐng)域和概念的率直定義——把法律作為聯(lián)系社會和經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的因變量來進(jìn)行調(diào)查研究?！ 芍行?lawcenteredness)的定位保證了這一研究領(lǐng)域獲得了必要的制度安全，促進(jìn)了其發(fā)展，吸引了地方資源，保證了“臨界質(zhì)量”，對法學(xué)界產(chǎn)
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