論特許經(jīng)營(yíng)體系中商標(biāo)和商號(hào)的地位(存儲(chǔ)版)
【正文】 經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用制造人的商標(biāo)，只是專業(yè)銷售某類產(chǎn)品，則其名稱就不應(yīng)叫“ 專賣店(”雖實(shí)踐中相反做法的例子比比皆是)，只能叫“ 專業(yè)店”。條例在定義中以“ 企業(yè)標(biāo)志”取代原規(guī)定的“ 商號(hào)”，不是否定商號(hào)是特許經(jīng)營(yíng)中被許可使用的經(jīng)營(yíng)資源，而是因“ 企業(yè)標(biāo)志”涵蓋范圍更廣，除可涵蓋“ 商號(hào)”外還可包括其他標(biāo)識(shí)企業(yè)的符號(hào)如企業(yè)的特色宣傳口號(hào)等，如此定義顯然更為科學(xué)合理?！ 9] 《汽車品牌銷售管理實(shí)施辦法》( 商務(wù)部、發(fā)改委、國(guó)家工商總局2005 年第10 號(hào)令，自2005 年4 月1 日起施行)第3 條規(guī)定：“本辦法所稱汽車品牌銷售，是指汽車供應(yīng)商或經(jīng)其授權(quán)的汽車品牌經(jīng)銷商，使用統(tǒng)一的店鋪名稱、標(biāo)識(shí)、商標(biāo)等從事汽車經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行為?！ 14]參見[美] 麥克約翰著：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法：案例與解析》(影印本)，中信出版社2003 年版，第199 頁。2001 年，又被授權(quán)負(fù)責(zé)登記在所有共同體國(guó)家都有效的歐共體外觀設(shè)計(jì)。另最高法院2005 年公布的十大馳名商標(biāo)案件中就有在中國(guó)注冊(cè)了“ 沃爾瑪”服務(wù)商標(biāo)的“ 沃爾瑪百貨有限公司訴童小菊等商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案”，參見，2007 年8 月24日訪問。第一種情況是為自己提供服務(wù)，第二種情況是為別人提供服務(wù)，并就其服務(wù)收取對(duì)價(jià)。另，雖該案有關(guān)平行進(jìn)口與權(quán)利用盡，但其有關(guān)“ 權(quán)利用盡原則”抗辯限制的理論是一般化的，即使對(duì)于一國(guó)內(nèi)的貨物銷售也可適用?！ 7]我國(guó)商標(biāo)法第52 條規(guī)定“：有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：??( 五)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的?！ 3]我國(guó)也不例外?！ ∽⑨? [1]如未獲商標(biāo)注冊(cè)人許可，銷售網(wǎng)點(diǎn)不能擅自在其招牌或告示中標(biāo)明為“ ( 西服等)專賣店”，只能在其告示或說明等當(dāng)中使用“ 本店銷售西服等”等敘述性文字，且其字體應(yīng)一致，不得突出其中商標(biāo)部分。 [23]這說明在我國(guó)目前商標(biāo)注冊(cè)的實(shí)踐中對(duì)零售企業(yè)能否注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)依然未理出頭緒。(3)零售活動(dòng)中的服務(wù)是內(nèi)部的為自己的服務(wù)，不是為他人的服務(wù)。此時(shí)品牌經(jīng)銷商就不是單純的銷售，而是集銷售和服務(wù)于一身，即汽車零售業(yè)通常所謂“ 4S 店”。服務(wù)商標(biāo)是否可作為汽車制造商許可品牌經(jīng)銷商使用的對(duì)象?闡釋此疑問的前提是，必須明確制造商可否就其銷售汽車中所提供的服務(wù)(包括開展促銷活動(dòng)、提供良好購(gòu)物環(huán)境以及指導(dǎo)客戶對(duì)商品選購(gòu)等)再申請(qǐng)注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)?依照美國(guó)商標(biāo)法的實(shí)踐，如果有關(guān)服務(wù)僅僅是為了銷售自己商品，該服務(wù)就未與商品銷售相分離，就不屬可注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)的服務(wù)范疇?！ ∧敲?，一般經(jīng)銷商的哪些行為會(huì)遇到合法性的質(zhì)疑呢?國(guó)家工商局《關(guān)于禁止擅自將他人注冊(cè)商標(biāo)用作專賣店( 專修店)企業(yè)名稱及營(yíng)業(yè)招牌的通知》禁止一般經(jīng)銷商的兩種非法行為：一是擅自將制造商的注冊(cè)商標(biāo)作為專賣店、專營(yíng)店、專修店的企業(yè)名稱或營(yíng)業(yè)招牌使用。汽車制造商在自造汽車上使用的注冊(cè)商標(biāo)屬產(chǎn)品商標(biāo)，如其對(duì)外自銷自造產(chǎn)品，則無須再申請(qǐng)注冊(cè)一銷售商標(biāo)標(biāo)注于自銷商品。如此，則商號(hào)的商業(yè)價(jià)值就存在著不確定性，而這種不確定性自然會(huì)影響商號(hào)作為特許經(jīng)營(yíng)許可對(duì)象的可行性。 由于商號(hào)排他性受到“ 地域性”限制，即只限于企業(yè)名稱登記地，且該限制在何種情況下可被突破并不明確，因此，當(dāng)特許人將其商號(hào)授權(quán)于異地的被特許人使用時(shí)，就可能發(fā)生尷尬的局面?！币约暗? 條第1 項(xiàng)規(guī)定“：前條所指混淆主要包括:(一)將與他人企業(yè)名稱中的字號(hào)相同或者近似的文字注冊(cè)為商標(biāo)，引起相關(guān)公眾對(duì)企業(yè)名稱所有人與商標(biāo)注冊(cè)人的誤認(rèn)或者誤解的??” 比較商標(biāo)和商號(hào)“ 排他性”的擴(kuò)張可見，后者有兩點(diǎn)不足。具體包括:(1)認(rèn)為將他人馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對(duì)公眾造成誤解的。但《商標(biāo)法》第52條第( 五)項(xiàng)的概括性規(guī)定突破了上述局限。二是排他性的內(nèi)容和強(qiáng)度不同。二是商號(hào)的許可使用在特許經(jīng)營(yíng)中的地位如何?它和商標(biāo)許可使用有什么關(guān)系?以下對(duì)此作進(jìn)一步分析。這種經(jīng)營(yíng)模式的復(fù)制是圍繞著被許可使用的商標(biāo)展開，其宗旨就是促進(jìn)商標(biāo)的良好聲譽(yù)實(shí)現(xiàn)最大化?！ ‘a(chǎn)品銷售的特許經(jīng)營(yíng)是被特許人經(jīng)授權(quán)以特許人的商標(biāo)銷售產(chǎn)品。論特許經(jīng)營(yíng)體系中商標(biāo)和商號(hào)的地位張馳 華東政法學(xué)院 教授 , 孫維飛 華東政法大學(xué) 講師 關(guān)鍵詞: 特許經(jīng)營(yíng)/商標(biāo)/商號(hào)/許可使用 內(nèi)容提要: 商標(biāo)、商號(hào)是特許經(jīng)營(yíng)體系中許可使用的主要對(duì)象，但因我國(guó)相關(guān)規(guī)定不完善，對(duì)于商號(hào)的許可使用有待進(jìn)一步理順關(guān)系。亦即商標(biāo)許可使用是特許經(jīng)營(yíng)體系的重要內(nèi)容。通常，獨(dú)特的經(jīng)營(yíng)模式是由一系列諸如企業(yè)形象、經(jīng)營(yíng)理念、營(yíng)銷手段和店鋪設(shè)計(jì)等因素綜合而成。所以，產(chǎn)品銷售特許經(jīng)營(yíng)和經(jīng)營(yíng)模式特許經(jīng)營(yíng)的區(qū)別更多是一種商業(yè)特征的描述， [2]而特許經(jīng)營(yíng)法律的適用關(guān)鍵應(yīng)抓住其法律特征的共性，這也是《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》(2007 年5 月1 日起施行)未對(duì)產(chǎn)品銷售特許經(jīng)營(yíng)和經(jīng)營(yíng)模式特許經(jīng)營(yíng)分別規(guī)定的原因所在。但法律并不排斥某個(gè)標(biāo)記同時(shí)用來區(qū)別不同的主體和不同的產(chǎn)品或服務(wù)，如“ 可口可樂”。二是僅針對(duì)相同和相似的產(chǎn)品或服務(wù)，而對(duì)將別人商標(biāo)用作自己產(chǎn)品或服務(wù)的商標(biāo)，但自己的產(chǎn)品或服務(wù)與商
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