【正文】 注意的是合同履行不能以強(qiáng)制履行作為主要措施，雖然要主張實際履行的原則。而實際到貨卻是主要零件屬舊貨翻新，部分零件設(shè)計、規(guī)格與合同不符的不合格設(shè)備，直接損失達(dá)200萬美元，而賠償金額為120萬美元。 案例：我國機(jī)械廠(甲方)與香港有限公司(乙方)在1982年5月訂立的加工合同，經(jīng)過批準(zhǔn)后執(zhí)行。法院認(rèn)為這個案件中合同規(guī)定不明確。實際上違約救濟(jì)也可以通過保證人履行義務(wù)而實現(xiàn)。‘God)。后者包括地震、水災(zāi)、旱災(zāi)等等。政府征收，外匯管制．暴動等等。例如：機(jī)械購買標(biāo)準(zhǔn)合同中寫明：“賣方不對由于生產(chǎn)過程中，裝貨或運(yùn)輸過程中可能出現(xiàn)的不可抗力所導(dǎo)致的遲延交貨或不交貨承擔(dān)責(zé)任。 (3)有第二方參與履約合同義務(wù)時的免責(zé)條件 但該廠家因管理不善未能按期交貨，導(dǎo)致賣方不能如期將合同項下的成套設(shè)備交給買方。”合同當(dāng)事人一方因不可抗力事件不能按合同約定的期限履行的，在事件后果影響持續(xù)的期間內(nèi)，免除其遲延履約的責(zé)任?！? 對于《公約》和我國《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》的免責(zé)方面的規(guī)定 案例：波蘭方依約向英國出口糖，波蘭政府突然以法令禁止。甲方每年向乙方出口各類細(xì)瓷器件2萬件，貨款3．5萬元，分兩批運(yùn)到澳門口岸，貨到付款。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已經(jīng)知道或理應(yīng)知道此障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。因此第三種是合同雙方協(xié)商一致方可轉(zhuǎn)讓。 上述轉(zhuǎn)讓是美國的當(dāng)事人把合同的權(quán)利與義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人一一瑞士的公司，這就是全部權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓時主體一旦變化，出現(xiàn)了一個新的主體。當(dāng)合同進(jìn)行自由轉(zhuǎn)讓時，應(yīng)當(dāng)十分審慎。這個例子可以說明，任意轉(zhuǎn)讓合同是既違約又違反《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》。一般情況下，更改合同的主體自然是合同當(dāng)事人。王某沒有經(jīng)過合同原告的法定代表人授權(quán)就擅自同意刪去了上列條款。 二、合同變更的含義及程序 《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第28條規(guī)定：“經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商同意后，合同可以變更。 2．對合同的履行地點和方式進(jìn)行更改。255并組織旌工。下，不應(yīng)當(dāng)對此前已訂立的合同具有追溯力。抵銷(Set—off)也可以終止合同也不難理解。那么這就是債的混同。257各國分別采取的辦法有兩種：(1)規(guī)定當(dāng)事人須向法院起訴，申請仲裁或雙方一致同意解除。應(yīng)當(dāng)采用書面形式。政府援助項目工程承包合同 目 錄第1條 定義第2條本合同的條件第3條 工程的范圍第4條 工程期限第5條 合同金額第6條 付款條件第7條 聯(lián)絡(luò)員第8條規(guī)范及認(rèn)可第9條 竣工資料第1 0條發(fā)包者的義務(wù)第11條工程承包者的義務(wù)第12條 材料、設(shè)備及勞務(wù)第13條 通知、指示及要求第1 4條 通訊第15條 賦稅及港口收費(fèi)第16條 合同的生效及用語第17條合同的解除第18條 人力不可抗拒的事故第19條 仲裁第20條其他事項第2l條聯(lián)絡(luò)地址附件一：付款條件 03 “發(fā)包者”是指A國地方政府。 06 “工程承包合同”是指發(fā)包者與工程承包者之間簽訂的合同。 02 工程承包者應(yīng)于年月日以前完成本合同第3條中所規(guī)定的工程。同時要遵重中華人民共和國的實際情況，開展與本計劃有關(guān)的業(yè)務(wù)。 1 0、02 發(fā)包者應(yīng)提供引至建筑用地的電力、工程用水以及鋪設(shè)上下水道附屬設(shè)施等一切必要的方便。 08 發(fā)包者應(yīng)協(xié)助工程承包者為執(zhí)行本合同的有關(guān)業(yè)務(wù)．從中華人民共和國有關(guān)部門取得中華人民共和國政府國內(nèi)法律所要求的必要的許可證、執(zhí)照及其他行政手續(xù)。 ll、02 工程承包者應(yīng)對一切現(xiàn)場作業(yè)和施工方法的妥善性、穩(wěn)定性、安全性以及質(zhì)量負(fù)全面責(zé)任。在工程竣工后所發(fā)生的損失，應(yīng)由當(dāng)事者友好協(xié)商解決。 (D)所承擔(dān)的工程在保修期內(nèi)需要修補(bǔ)時．修補(bǔ)工作須在咨詢團(tuán)和工程承包者的指導(dǎo)下進(jìn)行，其費(fèi)用應(yīng)由合作者負(fù)擔(dān)。并在工程承包者認(rèn)為對業(yè)務(wù)進(jìn)展需要時向其提供。 第lO第發(fā)包者的義務(wù) 枯甸．者應(yīng)為工程承包者提供下列各種方便： 01 發(fā)包者應(yīng)確保施工所需的道路，在開工前進(jìn)行整備，使之不妨礙施工。262 第2條本合同的條件 本合同根據(jù)換文所規(guī)定的條件為項目實施而編制，并以A國和B國兩國政府確實履行換文的規(guī)定為前提。工程承包者”是指同發(fā)包者定好合同的B國籍的個人或法人換文，是指A國政府與B國政府間于年x月日所交換的有關(guān)B國政府向本建設(shè)項目提供無償資金援助的公文。258第四節(jié)合同的解除 合同的解除，指合同在其有效期限屆滿和按和約約定的條件得到履行以前，經(jīng)當(dāng)事人一方向另一方發(fā)出通知，提前結(jié)束合同的效力，從而解除合同規(guī)定的雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。另外，英美法還承認(rèn)協(xié)商終止合同的效力?；焱?merger)卻是一個稍為復(fù)雜的問題。而合同的終止就是合同雙方的權(quán)利與義務(wù)的結(jié)束。 評析： 雙方合同一經(jīng)訂立并經(jīng)批準(zhǔn)即發(fā)生法律效力，本著重合同，守信用的總原則．中央、省級等地方政府頒布于后的法律，一般情況 案例： 香港一茶樓(原告)與我國某縣文化宮(被告)為經(jīng)營一個快餐部而訂立協(xié)議，時間是1986年3月10日。雙方都想將原來的10年合同期縮短為5年；或者，由于我國法律新近作出規(guī)定，允許中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限可以處長至50年，中外雙方將其合資經(jīng)營的合同由原來的lO年延長為30年。如果我們把合同主體變更看作是合同的轉(zhuǎn)讓的話，那么合同的變更大致有以下幾種： 1．對合同類型或標(biāo)的物進(jìn)行變更。于是訴至法院，人民法院的判決是，更改無效。1985年1月9日，被告法定代表人與原告經(jīng)辦人王某商量。變更合同，從實質(zhì)上應(yīng)當(dāng)弄清以下幾個問題：變更合同的主體資格是否合法；變更合同的含義及程序；合同變更通知單的內(nèi)容。商?；蛘咭?guī)定，只有特定的幾家公司才能成為本合同的受讓方。極容易出問題，這方面的實例委實不少。 三、合同轉(zhuǎn)讓時應(yīng)當(dāng)注意的問題 實際上這種轉(zhuǎn)讓主要是合同主體的更改。例如，只要不是禁止轉(zhuǎn)讓的票據(jù)通過經(jīng)背書，無須發(fā)票人或前手或付款人的同意就可以轉(zhuǎn)讓。 二、合同轉(zhuǎn)讓的種類 在合同中．享有權(quán)利的一方也稱為債權(quán)人，履行義務(wù)的一方相應(yīng)地稱為債務(wù)人。 反之，如果當(dāng)事人一方在不可抗力事件發(fā)生后不履行其通知義務(wù)，則合同的全部義務(wù)雖然也能全部免除，但要承擔(dān)賠償責(zé)任。同時免責(zé)方還要有關(guān)機(jī)構(gòu)出具的不可抗力事件證明。合同中無此規(guī)定而合同所適用法律有不可抗力情形，就依該準(zhǔn)據(jù)法規(guī)定負(fù)責(zé)。第79條(3)款規(guī)定根據(jù)《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第24條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力事件不能履行合同的全部或部分義務(wù)的。 例如，買賣雙方訂立一個成套設(shè)備供應(yīng)合同。這么嚴(yán)格的要求。” 《歐洲經(jīng)濟(jì)委員會糧食買賣合同》中也有類似的規(guī)定，“如果合同訂立后．出現(xiàn)了非當(dāng)事人所能控制的特殊情況，致使合同的全部或部分履行成為絕對并永久地不可能時，合同或其未履行的部分可以解除．任何一方都不承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。 這是構(gòu)成免責(zé)的客觀要件。 國際上通行的是將不可抗力事件區(qū)分為兩類：社會事件和自然事件。 六、不可抗力與免責(zé)情形 (一)．不可抗力與免責(zé)情形 當(dāng)事人在訂立合同時。重新履行合同。甲方加工了7．98萬英尺，加工費(fèi)1．09萬美元，于同年分兩批運(yùn)到廣州油畫廠，結(jié)算時，乙方拒付。 雙方交叉違約時，也應(yīng)按照各自違約情況承擔(dān)違約責(zé)任還可以是幾種補(bǔ)救措施并用的方案。 五、其它合理救措施 根據(jù)合同性質(zhì)和合同的規(guī)定。 (4)如果因為中止合同履行而訴訟，行使中止權(quán)的一方負(fù)有舉證責(zé)任。除非通知義務(wù)因為不可抗力等原因而不能履行，從而單方面地在未通知的情況下就中止了合同的履行，都要承擔(dān)違約責(zé)任。例如：地震使供貨方暫時不能生產(chǎn)出合同項下的貨物?！? 4．行使中止權(quán)的注意事項， 暫時中止對合同的履行而行使中止權(quán)，也被《公約》所肯定，只不過公約是將這種情況作為預(yù)期違約來處理。此規(guī)定有四項內(nèi)容： (1)合同對任何一方當(dāng)事人都規(guī)定了義務(wù)：一方不能損害另一方要求正確履行合同的利益和欲望。當(dāng)事人一方?jīng)]有另一方不能履行合同的確切證據(jù)’’這項規(guī)定也是與我國的司法解釋相一致的。241 法典還規(guī)定了減輕損失的原則。反之并因此而遭受了其他經(jīng)濟(jì)損失，但這與賣方有權(quán)從買方那里得到的賠償損失無關(guān)。 (二)大陸法和英美法對賠償損失的范圍規(guī)定 損害賠償(damages)這一術(shù)語的含義就是賠償損失的意思。但是不得超過違反合同一方訂立合同時應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 三、賠償損失 各國都有這方面的規(guī)定。法院就會考慮作出實際履行的判決。但是因為，大陸法認(rèn)為換言之。各國法律都規(guī)定2月21日，原告籌足資金，通知被告，但被告仍不應(yīng)，原告被迫于2月23日起訴，法院經(jīng)核實) (二)英美法的規(guī)定 英美法也與上述規(guī)定基本一致，認(rèn)為當(dāng)事人在合同生效后違約救濟(jì)也叫違約補(bǔ)救(remedy)，是指一方因另一方違約而受到損害時從法律上進(jìn)行補(bǔ)償?shù)姆绞?、方法。并判定我方賠償對方85萬美元。又有很大的差異。 二、有關(guān)當(dāng)事人的意思表示 各國合同法一般都要求合同當(dāng)事人的意思表示必須真實而無瑕疵。一般說來，合同的效力有以下幾個條件：(1)當(dāng)事人必須具有合法的資格，即具有簽訂該合同的權(quán)力能力和行為能力；(2)雙方當(dāng)事人就合同 如《巴黎統(tǒng)籌委員會》對向共產(chǎn)黨國家出口的限制范圍內(nèi)的有關(guān)合同等。雙方隔地簽訂確認(rèn)書 方為合同成立。我國的當(dāng)事人在訂立涉外經(jīng)濟(jì)合同，特別是外貿(mào)合同時．應(yīng)盡量參照該公約的規(guī)定。232一種是英美法采取的發(fā)信原則．即以信件、電報做出承諾時．只要受要約人把信件投郵或把電報送交電報局時，承諾即告生效，因而合同自受要約人發(fā)出承諾時起成立，即使信件、電報在傳遞過程中丟失，合同仍可成立。 關(guān)于要約的失效．一些國家的法律都有一些具體規(guī)定：a．由于要約人撤回要約而失效．b．要約中規(guī)定的承諾期限已到，如未規(guī)定承諾期限．則在超過合理時間(英美法的規(guī)定)或超過依通常情形可期待承諾達(dá)到的期間(大陸法的規(guī)定)要約失效Ic．要約因遇到受要約人的拒絕或提出反要約而失效；d．要約因遇到要約人或受要約人死亡的情況下失效。德國民法典規(guī)定：除非要約人在要約中注明有不受約束的詞句．要約人必須受其要約的約束。 各國法律一般都認(rèn)為，要約的目的在于訂立合同，要約人的這種意思表示必須清楚確定并傳達(dá)給受要約人，一旦受要約人承諾如果表示同意的通知在要約人所規(guī)定的時間內(nèi)未曾送達(dá)要約人，承諾就無效。 向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明要約人在得到受要約人接受時受其約束的意思，即構(gòu)成要約。第三章合同的成立、履行和違約救濟(jì)第一節(jié)要約與承諾 要約亦稱發(fā)盤或發(fā)價，是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出訂立合同的建議。后者指經(jīng)過當(dāng)事人選擇才有約束力的。228從客觀上講．違背獨(dú)立自主原則的涉外經(jīng)濟(jì)合同，在法律上也是不成立的。西方國家也有類似的規(guī)定．只不過在提法上與我國略有區(qū)別。因而，國際上對此也有一些專門的規(guī)定和公約。 國際勞務(wù)合同。 國際貨物買賣合同。 8．其他方面：有保證合同、外企勞動合同、涉外培訓(xùn)合同、國際廣告合同、仲裁合同、經(jīng)營管理合同等。225通報行情和業(yè)務(wù)進(jìn)展情況．不得自行更改訂貨要求。各國私人之間的綸貿(mào)合同即國際經(jīng)貿(mào)合同。 中國的經(jīng)濟(jì)組織、個人同外國的經(jīng)濟(jì)組織、個人墜曼型塑旦塑所訂立的協(xié)議就是涉外經(jīng)貿(mào)合同。 第一節(jié)國際經(jīng)貿(mào)合同的范圍、概念和法律一、涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同的定義和范圍及相應(yīng)的法律。第一章 國際經(jīng)貿(mào)合同法 我國的對外經(jīng)濟(jì)合作和對外貿(mào)易中的各種商務(wù)活動，都是經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致之后，依法簽訂合同，作為雙方或各方當(dāng)事人享受權(quán)利和履行義務(wù)的依據(jù)。否則，就無法確保合同預(yù)期目標(biāo)的順利實現(xiàn)。223由上圖可知。涉外經(jīng)貿(mào)合同法貿(mào)合同法 I．／J水按時、按質(zhì)、按量做好進(jìn)u工作；2．及時『旬}r貨郜168。 7．運(yùn)輸方面：有國際海上貨物運(yùn)輸合同、鐵路貨物運(yùn)輸合同、公路運(yùn)輸合同、航空運(yùn)輸合同、貨物各式聯(lián)運(yùn)合同、郵政運(yùn)輸合同、管道運(yùn)輸合同、集裝箱運(yùn)輸合同等。226 國際間成套設(shè)備供應(yīng)合同。原因是這些合同必然要涉及到海上侵權(quán)、海事共同理算等問題。第一節(jié)獨(dú)立自主原則 我國的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》的總原則規(guī)定．訂立經(jīng)濟(jì)合同必須遵守中華人民共和國法律，不得損害中國的社會公共利益。在合同中不能訂立違背國家利益和法律的條款?！? 前者指世界各國普遍承認(rèn)和遵守的。229 1．《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》對要約與承諾的規(guī)定。 接受要約的通知送達(dá)要約人時生效。 2．英美法及大陸法對要約與承諾的規(guī)定。 要約人能否撤回要約或更改其內(nèi)容，各國法律對此有不同規(guī)定。對要約人才具有約束力。 承諾生效的時間，有兩種差別較大的規(guī)定。規(guī)定承諾可以撤回．但撤回通知需與承諾通知同時或提前 ” 由于我國是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國之一。簽訂確認(rèn)書時。除要求簽訂確認(rèn)書的一方明確表示以其一方確認(rèn)和簽字為準(zhǔn)的以外，確認(rèn)書應(yīng)由雙方簽字。 西方國家批準(zhǔn)成立的合同主要包括涉及到軍事、國防等的高技術(shù)、新技術(shù)及其產(chǎn)品的轉(zhuǎn)讓