【正文】 象的企業(yè)，不能與其發(fā)生信貸關(guān)系。公益性投資項(xiàng)目不實(shí)行資本金制度。股東借款、預(yù)售房款、工程墊款是借款人籌資方案中常見(jiàn)的幾種資金來(lái)源，由于均屬于債務(wù)性資金，不能列入項(xiàng)目資本金范疇。 項(xiàng)目資本金占總投資比例的有關(guān)規(guī)定 。 商品房開(kāi)發(fā)項(xiàng)目貸款 《中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行商品房開(kāi)發(fā)項(xiàng)目貸款管理辦法》規(guī)定，商品房開(kāi)發(fā)項(xiàng)目貸款是指向房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)發(fā)放的用于住房、商業(yè)用房、綜合用房、學(xué)生公寓等房屋構(gòu)建項(xiàng)目建設(shè)的貸款。 （五）土地出讓?zhuān)ㄞD(zhuǎn)讓?zhuān)┖贤欠裾鎸?shí)合法。前期費(fèi)用主要包括項(xiàng)目前期規(guī)劃、設(shè)計(jì)、可行性研究，水文、地質(zhì)勘測(cè)，土地取得以及“三通一平”等階段的費(fèi)用支出。 審查注意事項(xiàng)： 11 （一）應(yīng)當(dāng)簽訂 委托貸款委托合同 ，貸款的對(duì)象、用途、期限、利率、方式、項(xiàng)目承辦單位、收益人、采取的擔(dān)保及其它風(fēng)險(xiǎn)防范措施等均由委托人確定， 貸款發(fā)放后的保全、清收措施也需由委托方確定或征得委托方同意 。 （五）委托資金 必須先存后貸 ，委托貸款本息 必須先收后付 ，受托人不得墊款發(fā)放或墊款支付。 （五）作為質(zhì)物的憑證式國(guó)債交貸款機(jī)構(gòu)保管，由貸款機(jī)構(gòu)出具保管收據(jù)。貸款人不得接受未經(jīng)確認(rèn)的單位定期存單作為貸款的擔(dān)保。審查中應(yīng)注意： （一）公路收費(fèi)權(quán)質(zhì)押貸款 公路項(xiàng)目須符合國(guó)務(wù)院交通主管部門(mén)規(guī)定的技術(shù)等級(jí)和規(guī)模，取得有權(quán)部門(mén)同意收費(fèi)的文件。貸款到期日不得遲于公路收費(fèi)權(quán)的期限屆滿(mǎn)日。 收費(fèi)權(quán)質(zhì)押的登記部門(mén)為各?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）計(jì)委（計(jì)經(jīng)委或發(fā)改委）。 應(yīng)取得有關(guān)主管部門(mén)的批準(zhǔn)或辦理質(zhì)押登記。除了民事主體資格外，還應(yīng)看是否符合法律規(guī)定擔(dān)保人，是否違反法律和企業(yè)章程強(qiáng)制性規(guī)定。 （三） 自然人保證主體的審查重點(diǎn)： 保證人具有完全民事行為能力； 保證人具有代為清償債務(wù)的能力； 保證人姓名應(yīng)與其有效身份證件上的姓名相一致； 保證人已婚的，盡可能要求其配偶同時(shí)提供保證擔(dān)保，以避免在發(fā)生糾紛時(shí)難以分割保證人的財(cái)產(chǎn)，降低保證人的代償能力。若抵押物為共有，抵押人應(yīng)出具共有人同意該財(cái)產(chǎn)用于抵押的書(shū)面證明。 自愿辦理抵押物登記的財(cái)產(chǎn)包括但不限于下列財(cái)產(chǎn)： （ 1）其它非企業(yè)組織、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人所有的依法可以抵押的機(jī)器設(shè)備、牲畜等生產(chǎn)資料； （ 2）個(gè)人所有的家具、家用電器、金銀珠寶及其制品等生活資料； （ 3）其它除《擔(dān)保法》第三十七條和第四十二條規(guī)定之外的財(cái)產(chǎn)。抵押權(quán)設(shè)定前為抵押物的從物的，抵押權(quán)的效力及于抵押物的從物。因此，在發(fā)放最高額抵押合同項(xiàng)下每一筆具體貸款前，應(yīng)特別注意審查抵押物的現(xiàn)狀，防止無(wú)效擔(dān)保發(fā)生。按照《企業(yè)動(dòng)產(chǎn)抵押物登記管理辦法》規(guī)定，登記申請(qǐng)書(shū)應(yīng)填明抵押物的名稱(chēng)、數(shù)量、品牌、型號(hào)、規(guī)格、號(hào)碼、出廠(chǎng)日期、使用年限、價(jià)值、存放地點(diǎn)等要素。因此，應(yīng)注意房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)貸款的借款人在未來(lái)的兩年內(nèi)是否有能力按土地出讓合同約定的用途開(kāi)發(fā)使用土地。 15 （ 2）房產(chǎn)抵押應(yīng)遵循“地隨房走”或“房隨地走”的原則，即房屋的所有權(quán)和該房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)須同時(shí)抵押。 在建工程抵押應(yīng)注意審查以下問(wèn)題： （ 1）開(kāi)發(fā)商已取得“四證”，即《國(guó)有土地使用證》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程施工許可證》； （ 2）開(kāi)發(fā)商已交納土地出讓金或需交納的相當(dāng)于土地使用權(quán)出讓金的款額； （ 3）開(kāi)發(fā)商已投入工程款項(xiàng)的書(shū)面證明； （ 4）在建工程的施工進(jìn)度、工程竣工日期、已完成的工作量和工程量； （ 5）以在建工程已完工部分抵押的，其土地使用權(quán)隨之抵押，若抵押的在建工程在抵押期間竣工的，應(yīng)當(dāng)在抵押人領(lǐng)取房產(chǎn)權(quán)屬證書(shū)后，重新辦理房地產(chǎn)抵押登記。 《擔(dān)保法》司法解釋明確了以特戶(hù)、封金、保證金等形式特定化后的金錢(qián)可作為動(dòng)產(chǎn)用于質(zhì)押。 下列權(quán)利不能用于質(zhì)押：。 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的標(biāo)的物，必須是依法可 以轉(zhuǎn)讓的動(dòng)產(chǎn)。必要時(shí)還可接受工程承包人提供連帶保證擔(dān)?；蛞笃浞艞壗ㄔO(shè)工程款的優(yōu)先受償權(quán)。抵押權(quán)人扣押抵押土地的土地證書(shū)作為抵押權(quán)利證書(shū)的無(wú)效。 （ 4）房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)必須按照土地使用權(quán)出讓合同約定的土地用途、動(dòng)工開(kāi)發(fā)期限開(kāi)發(fā)土地。所謂動(dòng)產(chǎn)，是指能在空間上移動(dòng)不會(huì)損害其經(jīng)濟(jì)價(jià)值和用途的物，如原材料、產(chǎn)品和機(jī) 器設(shè)備等；所謂不動(dòng)產(chǎn)，是指在性質(zhì)上不能移動(dòng)位置，或移動(dòng)后能夠引起性質(zhì)、形狀改變的物，如土地使用權(quán)、房屋以及其他地上定著物等。 （七） 最高額抵押中應(yīng)注意的問(wèn)題 ： 《擔(dān)保法》司法解釋規(guī)定，最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍，不包括抵押物因財(cái)產(chǎn)保全或者執(zhí)行程序被查封后或債務(wù)人、抵押人破產(chǎn)后發(fā)生的債權(quán)。抵押權(quán) 實(shí)現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對(duì)抵押物的受讓人繼續(xù)有效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人。 第二類(lèi) 抵押擔(dān)保 （一）抵押物的 產(chǎn)權(quán)必須合法、清晰 。具有代為清償債務(wù)能力的法人、公民或者依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照不具有法人資格的獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、聯(lián)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道、村辦）企業(yè)以及從事經(jīng)營(yíng)活的社會(huì)團(tuán)體可以作為保證人。 擔(dān)保方式是否存在其他影響我行權(quán)利實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)、漏洞。 用以質(zhì)押的權(quán)利是可讓與的財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法不得轉(zhuǎn)讓、依當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓和依權(quán)利性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利不能用于出質(zhì)。 以地方電力企業(yè)為出質(zhì)人的，必須在承貸銀行開(kāi)立基本賬戶(hù)。按照有關(guān)規(guī)定，交通部門(mén)撥付補(bǔ)助的交通基金可視為項(xiàng)目 的資本金。質(zhì)押期間，存款行不得受理存款人提出的掛失申請(qǐng)。審查注意事項(xiàng)： （一）單位定期存單只能為質(zhì)押貸款的目的而開(kāi)立和使用，金融機(jī)構(gòu)開(kāi)具的《單位定期存款開(kāi)戶(hù)證實(shí)書(shū)》不得作為質(zhì)押的權(quán)利憑證。 （三）作為質(zhì)押貸款質(zhì)物的憑證式國(guó)債，應(yīng)為未到期的憑證式國(guó)債。 受托人按照委托合同的約定，代為發(fā)放、監(jiān)督管理、協(xié)助收回貸款，并收取手續(xù)費(fèi) 。國(guó)家級(jí)示范性中學(xué)、三級(jí)甲等及三級(jí)特等醫(yī)院可 使用項(xiàng)目前期貸款和項(xiàng)目貸款，并可發(fā)放信用貸款，其它中學(xué)和醫(yī)院可使用項(xiàng)目貸款。為了便于營(yíng)銷(xiāo)客戶(hù)，我行將該類(lèi)貸款分為了項(xiàng)目前期貸款和項(xiàng)目貸款。抵押房地產(chǎn)投保的，抵押人應(yīng)當(dāng)將保險(xiǎn)單移送抵押權(quán)人保管。 項(xiàng)目資本金制度的特殊要求 ： （ 1）投資項(xiàng)目資本金需一次性認(rèn)繳，并根據(jù)批準(zhǔn)建設(shè)的進(jìn)度按比例逐年到位； （ 2）可行性研究報(bào)告中應(yīng)就項(xiàng)目資本金籌措情況做出詳細(xì)說(shuō)明，包括出資方、出資方式、項(xiàng)目資本金來(lái)源及數(shù)額、項(xiàng)目資本金認(rèn)繳進(jìn)度等有關(guān)內(nèi)容； （ 3）主要 使用商業(yè)銀行貸款的投資項(xiàng)目，投資者應(yīng)將項(xiàng)目資本金按分年應(yīng)到位數(shù)量存入其主要貸款銀行； 10 （ 4）項(xiàng)目資本金只能用于項(xiàng)目建設(shè)，不得挪作它用，更不得抽回?！督ㄔO(shè)部、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》規(guī)定，“工程墊資”屬于國(guó)家嚴(yán)令禁止的行為。 項(xiàng)目資本金不能混同于自資籌金 。 （三） 執(zhí)行項(xiàng)目資本金制度應(yīng)注意的問(wèn)題 項(xiàng)目資本金制度的適用范圍 。集團(tuán)公司可以其所持有的子公司或參股公司的股份作質(zhì)押擔(dān)保。 （三）在對(duì)集團(tuán)客戶(hù)授信時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求其提供真實(shí)、完整的信息資料，包括集團(tuán)客戶(hù)各成員的名稱(chēng)、法定代表人、實(shí)際控制人、注冊(cè)地、注冊(cè)資本、主營(yíng)業(yè)務(wù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、高級(jí)管理人員情況、財(cái)務(wù)狀況、重大資產(chǎn)項(xiàng)目、擔(dān)保情況和重要訴訟情況等。 根據(jù)擔(dān)保法司法解釋等有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，對(duì)借新還舊貸款應(yīng)注意： （一）新貸與舊貸的保證人為同一人的，只要主合同當(dāng)事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，不管保證人是否知 道，保證人均不能免責(zé)。 項(xiàng)目貸款的項(xiàng)目是否依法取得必要的批文，項(xiàng)目法人、項(xiàng)目資本金是否符合法律規(guī)定。舉個(gè)例子。 （二） 從事藥品生產(chǎn)的企業(yè) ，須報(bào)省級(jí)衛(wèi)生行政管理部門(mén)審核批準(zhǔn)并發(fā)給《藥品生產(chǎn)企業(yè)許可證》。注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓?zhuān)毥?jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。 例如 ： 《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 》規(guī)定，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于百分之 25％。看：內(nèi)容是否一致； 是否已過(guò)有效期限；是否按工商管理規(guī)定辦理了年檢；是否是最新頒發(fā)的，是否發(fā)生內(nèi)容、名稱(chēng)變更 ；是否已吊銷(xiāo)、注銷(xiāo)、聲明作廢等。 人民銀行《汽車(chē)消 費(fèi)貸款管理辦法（試點(diǎn)辦法）》規(guī)定，汽車(chē)消費(fèi)貸款的自然人借款主體為在中國(guó)境內(nèi)有固定住所的中國(guó)公民。 審查 個(gè)體工商戶(hù)的經(jīng)營(yíng)形式 個(gè)體工商戶(hù)個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，其債務(wù)以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，借款法律文書(shū)應(yīng)由個(gè)體工商戶(hù)本人簽名確認(rèn)；家庭經(jīng)營(yíng)的，債務(wù)以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，應(yīng)要求參加經(jīng)營(yíng)的全體家庭成員書(shū)面確認(rèn)共同承擔(dān)償還貸款責(zé)任。 2）下列單位、組織不得作為聯(lián)營(yíng)合同的主體： （ 1）黨政機(jī)關(guān)和隸屬黨政機(jī)關(guān)編制序列的事業(yè)單位、軍事機(jī)關(guān)、工會(huì)、共青團(tuán)、婦聯(lián)、文聯(lián)、科協(xié)和各種協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)及民主黨派等； （ 2）企、事業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人授權(quán)的。 （ 4）合伙企業(yè)解散后，原合伙人對(duì)合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)對(duì)其法人按照借款主體的要求進(jìn)行審查。 法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人和社會(huì)團(tuán)體法人。我國(guó)現(xiàn)階段處于市場(chǎng)轉(zhuǎn)軌、法制不健全的時(shí)期，因此，實(shí)際生活中遇到的法人其實(shí)往往發(fā)生了變異，不按規(guī)矩出牌。 總行另有規(guī)定的，按總行規(guī)定執(zhí)行。 五、貸后管理事項(xiàng)的法律審查： 4 貸后管理中發(fā)生債務(wù)人企業(yè)改制、資產(chǎn)重組或其他可能危及我行合法權(quán)益的事項(xiàng)，需要進(jìn)行法律審查的，由信貸業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)行法律事務(wù)部門(mén)審查，審查材料由信貸業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)行客戶(hù)部門(mén)提供。 第三節(jié) 我行信貸法律審查基本流程 一、信貸法律審 查的業(yè)務(wù)范圍： 實(shí)施細(xì)則所稱(chēng)信貸業(yè)務(wù)是指農(nóng)業(yè)銀行對(duì)客戶(hù)提供的各類(lèi)信用的總稱(chēng)，包括本外幣貸款、承兌、貼現(xiàn)、信用證、擔(dān)保等資產(chǎn)和或有資產(chǎn)業(yè)務(wù)。法律事務(wù)部門(mén)擴(kuò)大了信貸法律審查的對(duì)象，由過(guò)去單純的信貸決策事項(xiàng)的法律審查，擴(kuò)大到包括信貸決策事項(xiàng)、信貸業(yè)務(wù)合同和貸后管理重大 事項(xiàng)的貸前、貸中、貸后 3 項(xiàng)審查事項(xiàng)。 第二節(jié) 我行 “信貸法律風(fēng)險(xiǎn)防火墻”體系架構(gòu) 近 兩年來(lái) ,在信貸法律風(fēng)險(xiǎn)的控制和防范方面，我行已初步建立了“信貸法律風(fēng)險(xiǎn)防火墻”，其特點(diǎn)可以概括為“ 2項(xiàng)制度、 3項(xiàng)審查、4 個(gè)關(guān)口”。 提交法律事務(wù)部門(mén)審查的方式和程序規(guī)定：分兩種情況，送審部門(mén)提起法律審查，分為文件會(huì)簽和書(shū)面咨詢(xún)兩種方式。上述基本依據(jù)沒(méi)有規(guī)定或規(guī)定不明的，相關(guān)行政規(guī)章作為審查依據(jù)。例如客戶(hù)部門(mén)和信貸管理部門(mén)都有一定的合法性審查工作任務(wù)，根據(jù)總行制度，可以設(shè)置兼職或?qū)Ｂ毜姆蓪彶閸?。我們要把這“四個(gè)必須”作為我們喚醒河南農(nóng)行法律意識(shí)的具體內(nèi)涵和手段，要像我們?cè)谌袕?qiáng)化“五個(gè)牢固樹(shù)立”的思想觀(guān)念一樣，通過(guò)各種方式、各種場(chǎng)合反復(fù)強(qiáng)化；要通過(guò)對(duì)“四個(gè)必須”的推行，喚醒各級(jí)行干部員工的法律意識(shí)，在全行上下形成一種學(xué)法、懂法、用法的氛圍。省分行本屆黨委成立以來(lái)，充分認(rèn)識(shí)到法律審查工作的重要性和迫切性。 1 信貸法律審查暨合同法律審查講義 （草稿） 法律事務(wù)處 余倫明 前言 各位領(lǐng)導(dǎo)、各位同仁，大家好 !很高興有這個(gè)機(jī)會(huì)，跟大家一起學(xué)習(xí)我行信貸業(yè)務(wù)法律審查和合同法律審查的有關(guān)制度和相關(guān)法律知識(shí)。 三、為什么要重視法律審查工作？ 是完善我行內(nèi)部控制體系、全面提高經(jīng)營(yíng)管理水平、一心一意辦好商業(yè)銀行的必然要求。今后，我們干部競(jìng)聘考試、員工末位淘汰考試、分流人員考試，都要把這“四個(gè)必須”作為必考內(nèi)容?？傂兄贫纫?guī)定：各級(jí)行營(yíng)銷(xiāo)、風(fēng)險(xiǎn)管理等部門(mén)可以根據(jù)需要設(shè)立法律審查崗 ，承擔(dān)本部門(mén)必須由法律事務(wù)部門(mén)審查事項(xiàng)的初審以及統(tǒng)一合同文本文書(shū)簽訂環(huán)節(jié)的審查等其他日常性法律審查工作。 法律審查的依據(jù)：法律審查的基本依據(jù)包括法律、行政法規(guī)、司法解釋、地方性法規(guī)、 自治 條例和單行條例 。第三，重大復(fù)雜的經(jīng)營(yíng)管 理活動(dòng)，法律審查人員可以提前介入談判、協(xié)商、合同或文件的草擬及方案論證等工作。法律事務(wù)部門(mén)向有關(guān)部門(mén)出具法律審查意見(jiàn)（含法律意見(jiàn)書(shū)）的，送審部門(mén)應(yīng)于簽收之日起 5個(gè)工作日內(nèi)，填寫(xiě)《法律審查意見(jiàn)采納情況反饋表》，送交法律事務(wù)部門(mén)。 抓好“ 3 項(xiàng)審查”。 此外，隨著各行法律審查人員力量等條件不斷成熟，我行還將探索和嘗試讓法律專(zhuān)業(yè)人員直接參與客戶(hù)營(yíng)銷(xiāo)等環(huán)節(jié)，進(jìn)一步把法律專(zhuān)業(yè)對(duì)信貸業(yè)務(wù)的支持?jǐn)U大到客戶(hù)營(yíng)銷(xiāo)和貸前調(diào)查環(huán)節(jié)，實(shí)現(xiàn)對(duì)信貸業(yè)務(wù)的全面介入和支持。 信貸業(yè)務(wù)合同在有權(quán)簽字人簽章前，由客戶(hù)部門(mén)提交法律審查部門(mén)按本實(shí)施細(xì)則審查；信貸業(yè)務(wù)合同經(jīng)有權(quán)簽字人簽章后，由經(jīng)辦行信貸管理部門(mén)按照《中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)基本規(guī)程》有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 八、信貸法律審查流程的特別規(guī)定：進(jìn)行信貸法律審查時(shí)，除細(xì)則第五章有特殊規(guī)定的外，還適用本實(shí)施細(xì)則其他各章的相關(guān)規(guī)定。 就是說(shuō)法人的財(cái)產(chǎn)必須與投資人的財(cái)產(chǎn)相分離，投資人僅以投資為限承擔(dān)有限責(zé)任。 法人的分類(lèi)。法人分支機(jī)構(gòu)作為借款主體時(shí)，首先必須審查其營(yíng)業(yè)執(zhí)照和企業(yè)法人的書(shū)面授權(quán)，否則，不得對(duì)其發(fā) 放貸款。合伙企業(yè)發(fā)生退伙事由，退伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營(yíng)合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》的規(guī)定，除企業(yè)法人和事業(yè)法人可以作為聯(lián)營(yíng)合同的主體外，個(gè)體工商戶(hù)、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)、個(gè)人合伙，以及不具備法人資格的私營(yíng)企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織與 企業(yè)法人或者事業(yè)法人聯(lián)營(yíng)的，也可以成為聯(lián)營(yíng)合同的主體。例如： 1）經(jīng)營(yíng)旅店業(yè)、刻字業(yè)、信托寄賣(mài)業(yè)的，應(yīng)出具所在地公安機(jī)關(guān)的審批證明及有權(quán)部門(mén)核準(zhǔn)的從業(yè) 許可證等； 2）從事機(jī)動(dòng)車(chē)船客貨運(yùn)輸?shù)模瑧?yīng)出具車(chē)船牌照、駕駛執(zhí)照、保險(xiǎn)憑證，有權(quán)部門(mén)核準(zhǔn)從事經(jīng)營(yíng)運(yùn)輸業(yè)的《道路運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)許可證》、《水路運(yùn)輸許可證》等；