【正文】 與”。立法理由是：“如果一直沒(méi)有共同生活的話，也就沒(méi)有夫妻之間相互協(xié)助、共同生活的經(jīng)歷。”[30]依據(jù)比較法的解釋，此種不當(dāng)?shù)美?dāng)屬“給付目的嗣后不存在”之不當(dāng)?shù)美?。?dāng)然，受害人可以依據(jù)民法第97第979條的規(guī)定請(qǐng)求損害賠償。”“男女一方因正當(dāng)理由”“而解除婚約，則由雙方互退聘禮和贈(zèng)與”。”[46] “目前，在解決戒指的所有權(quán)糾紛時(shí)，大多數(shù)法院仍然堅(jiān)持過(guò)錯(cuò)主義。[49]否則，就是不公平的。在未婚同居、未婚懷孕越來(lái)越常見(jiàn)——其中不乏因某種原因沒(méi)有結(jié)婚而彼此訴訟——的今天，可能需要重新審視“父母之命”的妙用。 [9]王澤鑒：《民法實(shí)例研習(xí)—基礎(chǔ)理論》，三民書局1996年版，頁(yè)38。 [17] Barbara Frazier, But I cant marry you: Who is Entitled to the Engagement Ring When the Conditional Performance Falls Short of the Altar？, 17 Journal of the American Academy of Matrimonial Lawers, 2001 p. 422. [18] Brain L. Kruckenberg, I Don39。 [29]黃松有，見(jiàn)前注3，頁(yè)103。 [35]周楠，見(jiàn)前注16，頁(yè)168。 [49]張學(xué)軍、付翠英：“論我國(guó)婚約解除損害賠償?shù)姆蛇m用和學(xué)說(shuō)”，《法律適用》，2005年第8期，頁(yè)61以下。返還的標(biāo)的分為兩種情況：如果原物存在，返還原物及孳息；如果因受利益的性質(zhì)或者其他原因而不能返還的，償還該利益的價(jià)額。 [27]黃松有，見(jiàn)前注3，頁(yè)101。 [15]同上注，頁(yè)44。 [7] wwee，見(jiàn)前引注35?！表n路，見(jiàn)前引注(32)，頁(yè)376。因?yàn)椴识Y屬附解除條件的贈(zèng)與，不問(wèn)過(guò)錯(cuò)的有無(wú)，均應(yīng)該返還。在高級(jí)法院中，東京高等法院在1982年4月27日率先判決認(rèn)為，如果準(zhǔn)許有責(zé)方的返還請(qǐng)求，則違反了信義原則。它應(yīng)該讓位于無(wú)過(guò)錯(cuò)離婚法體現(xiàn)出來(lái)的中立主義”；其二是“它可以給負(fù)擔(dān)已經(jīng)過(guò)重的法院提供明確的原則，防止當(dāng)事人陷入激烈的婚約解除訴訟之中”。[35]1967年7月31日，日本大阪法院判決認(rèn)為，“只要將訂婚禮品認(rèn)定為有目的的贈(zèng)與，在目的不達(dá)到的情況下，就不應(yīng)該考慮責(zé)任的有無(wú)，而應(yīng)認(rèn)可返還的請(qǐng)求。而且由于給付彩禮，全家已經(jīng)債臺(tái)高筑，生活陷于困境，此時(shí)這些人也大多要求返還彩禮，處理不好的話，很容易激化矛盾。而且，“結(jié)婚”這一解除條件也做了目的性擴(kuò)張。按因離婚而消滅之婚姻關(guān)系，并無(wú)溯及既往之效力，在離婚前之婚姻關(guān)系既已成立，自不發(fā)生不當(dāng)?shù)美麊?wèn)題，上訴人所為不當(dāng)?shù)美鲝?，殊難謂為有據(jù)。[22]我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)1958年臺(tái)上字第917號(hào)判例指出，“凡訂立婚約而授受聘金禮物，固為一種贈(zèng)與?！盵18]在條件的形式問(wèn)題上，美國(guó)各州分為兩類：其一是可以是“默示的條件”(implied condition)。[15]1935年10月15日，最高法院修改了自己的立場(chǎng)。1928年5月21日，日本京都地方法院認(rèn)為，聘禮屬于“以婚姻之成立為停止條件之贈(zèng)與”?！八^條件，系使法律行為效力之發(fā)生系于將來(lái)客觀上不確定事實(shí)成否之附從的意思。而1951年《聘金或聘禮處理的指示》第4條規(guī)定的返還要件是“給付之一方在經(jīng)濟(jì)上特別困難而收受之一方又有返還能力”者，返還的范圍是“在確?；橐鲎杂傻那疤嵯隆辛钍帐苤环椒颠€全部或一部”?！　?.“彩禮”與“贈(zèng)與性質(zhì)的”聘金或聘禮之間的關(guān)系　　由于“給付彩禮方在主觀上是非自愿的”，而不可能是“主動(dòng)的”，因此，兩者之間沒(méi)有任何關(guān)系。(2)老年人的合法權(quán)益可以在一定程度上得到保護(hù)。不過(guò)，在返還時(shí)，法院確實(shí)應(yīng)該考慮“金錢式的彩禮”是否消耗、消耗的比例等具體情況。在古代，女方獲得的聘財(cái)具有“每一代人日用器具更新費(fèi)的特質(zhì)”，是用于購(gòu)買“室內(nèi)的日用器具、鋪蓋、盛裝使用的衣服等等”的，在“并不富裕的普通家庭”中，“大部分一生只有一次機(jī)會(huì)來(lái)籌辦”。1984年《民事意見(jiàn)》第18條將“女方獲得的彩禮”在內(nèi)的財(cái)物統(tǒng)稱為“借婚姻關(guān)系索取的財(cái)物”。而1979年《民事意見(jiàn)》卻認(rèn)為，只有“買賣婚姻”（即1951年《聘金或聘禮處理的指示》所稱的“公開的買賣婚姻”）才是“第三者（包括父母）以索取大量財(cái)物為目的”的，才是“包辦強(qiáng)迫”婚姻，而“借婚姻索取財(cái)物”（即1951年《聘金或聘禮處理的指示》所稱的“變相的買賣婚姻”）是建立在“婚姻基本上自主自愿”基礎(chǔ)之上的，顯然違反了立法本意；②以“財(cái)物數(shù)額”為準(zhǔn)劃分“公開的買賣婚姻”和“變相的買賣婚姻”也不科學(xué)。它比較明確地暗示著“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮之獲得者是女方本人。 出處:《中外法學(xué)》2006年第5期 彩禮返還制度研究（二）張學(xué)軍 廣東省高級(jí)人民法院 民事審判第三庭上傳時(shí)間:200845 （三）“彩禮”與“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮之間的關(guān)系 　　1.“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮之解釋　　依據(jù)文意解釋和歷史解釋的方法，“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮應(yīng)做出以下解釋：(1)“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮也是以立法者或準(zhǔn)立法者將“聘娶婚之性質(zhì)”確定為“買賣婚”為前提的?！表n路主編：《四書五經(jīng)》（上），沈陽(yáng)出版社1996年版，頁(yè)375。 [26] ，見(jiàn)前注24，. [27] Elizabeth Warner, Behind the Wedding Veil: Child Marriage as a Form of Trafficking in Girvs, 12 American University Journal of Gender, Social Policy amp。因此，本文重點(diǎn)關(guān)注前者。姑姊妹在室者，減男聘財(cái)之半。 [15]同上注，頁(yè)1465。 [8]黃松有，見(jiàn)前注3，頁(yè)100?！? [2] 1950年《婚姻法》第2條規(guī)定，“……禁止任何人借婚姻關(guān)系問(wèn)題索取財(cái)物。依據(jù)1991年《嚴(yán)懲拐賣犯罪分子的決定》第1條第1款4項(xiàng)的規(guī)定，拐賣人口的目的還可能是“誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的”。依據(jù)現(xiàn)行《婚姻法》第11條的規(guī)定，被脅迫結(jié)婚的法律效力僅僅是可撤銷。而且，如果不阻礙其返回原居住地的，可以不追究刑事責(zé)任?！彼c1951年《聘金或聘禮處理的指示》第1條所稱的“公開的買賣婚姻”相當(dāng)?！盵35]因此，起著將未來(lái)債權(quán)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)物權(quán)作用的聘禮本是無(wú)可厚非的。更何況建國(guó)以后的《婚姻法》只要求“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿”，婚姻登記機(jī)關(guān)在審查當(dāng)事人雙方的結(jié)婚登記申請(qǐng)時(shí)，也只審查雙方是否自愿（《婚姻登記辦法》（1986年3月15日）第6條第2項(xiàng)、《婚姻登記管理?xiàng)l例》（1994年2月1日發(fā)布）第12條第2項(xiàng)、《婚姻登記條例》（2003年10月1日起施行）第6條第2項(xiàng)）。總之，孟子所謂的“丈夫生而愿為之有室，女子生而愿為之有家。[29]這會(huì)給夫妻之間、一方與對(duì)方的家庭之間、雙方的家庭之間埋下糾紛的種子；(2)依據(jù)“六禮”（包括給付“彩禮”）這一“禮俗”結(jié)婚并不等于違反婚姻自由。而且，實(shí)行“買賣婚姻”的結(jié)果就是建立“早婚(child marriage)的習(xí)俗”。所以最古的結(jié)婚戒指，就是婦女的肉體、她多產(chǎn)的子宮及她多忙的手腳的價(jià)格；”[23]③婦女無(wú)論在婚前還是在婚后都處于奴隸的地位?！　≡诖饲闆r下，應(yīng)該適用《婚姻法解釋（二）》第10條的規(guī)定。此外，聘禮還有另一種表現(xiàn)形式，即1951年《聘金或聘禮處理的指示》第1條所指的“嫁寡婦要身價(jià)”。這似乎很容易讓人堅(jiān)信，在中國(guó)婚姻制度之中存在著濃厚的買賣婚姻的要素，但是事實(shí)絕非是一概如此?！　?2)獲得該項(xiàng)財(cái)物是以“索取”而不是“主動(dòng)”或“自愿”給予為前提的?！?945”年，陜甘寧邊區(qū)的“綏德司法處”在其“總結(jié)材料”中指出，“陜北一般婚姻多系舊式的買賣婚姻，一般男子要娶一個(gè)女人非花一定的聘禮不可（此話固然不能一概而論），但事實(shí)上至少有三分之二的是這樣辦的。”邊區(qū)高等法院《對(duì)于赤水縣詢問(wèn)買賣婚姻價(jià)值款應(yīng)否沒(méi)收問(wèn)題的意見(jiàn)》指出：　　制度的改善，是要隨一般的教育文化生活的提高，方能得到實(shí)際的效果，如果文盲生活，尚未達(dá)到某一階段，而驟然繩以嚴(yán)峻的法律，就會(huì)發(fā)生以下的事態(tài)：①公布的法律與隱蔽的事實(shí)，有完全處于相反的趨勢(shì)，結(jié)果，不合法的事實(shí)，并不能減少，而法律徒成為擾民之具。納征所以證婚約之成立而已，玄熏束帛非身價(jià)也……觀于唐宋明清各律對(duì)于婚姻之請(qǐng)求，以曾否設(shè)定婚書或授受聘財(cái)是斷，而所謂聘財(cái)者，并不拘多少，即受絹帛一尺以上亦然，可知其更遠(yuǎn)于買賣形式，而為純正的婚約關(guān)系矣。”[9] 　　綜上所述，彩禮可以定義為婚姻關(guān)系當(dāng)事人一方（主要指男方）及其親屬依據(jù)習(xí)俗向?qū)Ψ剑ㄖ饕概剑┘捌溆H屬給付的錢物?！敖o付的彩禮，多為金錢，也有一些貴重物品?！　《ⅰ安识Y”與相關(guān)財(cái)物之間的關(guān)系　?。ㄒ唬┎识Y的解釋　　按照文義解釋和歷史解釋的方法，《婚姻法解釋（二）》第10條第1款所稱的“彩禮”應(yīng)做出以下解釋：(1)給付和受領(lǐng)彩禮的主體不限于雙方當(dāng)事人。如因財(cái)物發(fā)生糾紛，可根據(jù)實(shí)際情況，酌情處理。彩禮返還制度研究（一）張學(xué)軍 廣東省高級(jí)人民法院 民事審判第三庭上傳時(shí)間:200845 一、問(wèn)題的提出 　　依據(jù)最高人民法院、司法部《關(guān)于婚姻案件中聘金或聘禮處理原則的指示》（1951年10月8日）（以下簡(jiǎn)稱為1951年《聘金或聘禮處理的指示》）第1條和最高人民法院《關(guān)于聘金或聘禮的幾個(gè)疑義和早婚如何處理問(wèn)題的復(fù)函》（1951年12月3日）（以下簡(jiǎn)稱為1951年《聘金或聘禮的復(fù)函》）第3條之規(guī)定，“男女雙方均以婚姻為目的”[1]而給付的“聘金或聘禮”，依其性質(zhì)可分為以下三類：①“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮；②“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮；[2]③“贈(zèng)與性質(zhì)的”聘金或聘禮。它規(guī)定，“那種婚姻基本上自主自愿，但女方向男方要了許多財(cái)物，或父母從中要了一部分財(cái)物的……不要以買賣婚姻對(duì)待?！薄　〖热辉诜尚ЯΨ矫妗安识Y”和“聘金或聘禮”如此地不同，那么《婚姻法解釋（二）》第10條所稱的“彩禮”與1951年《聘金或聘禮處理的指示》所稱的“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮、“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮、“贈(zèng)與性質(zhì)的”聘金或聘禮之間是什么關(guān)系？返還彩禮的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是什么？有過(guò)錯(cuò)方是否可以請(qǐng)求返還？本文試圖回答這些問(wèn)題。”[6](4)彩禮在數(shù)額上往往很大。對(duì)當(dāng)事人的處理就已經(jīng)應(yīng)該作為借婚姻索取財(cái)物被禁止、作為包辦買賣婚姻被禁止，而不再是簡(jiǎn)單的彩禮應(yīng)否返還問(wèn)題。“聘娶婚雖以買賣婚為其淵源，且留有買賣婚之痕跡甚強(qiáng)；然既以‘聘’與‘買’分，并依‘禮’而成之，即不得再以買賣關(guān)系，解釋聘娶婚之性質(zhì)也……固為契約，契約不限于買賣；斯婚約亦不得即認(rèn)為買賣。赤水縣查出幾起買賣婚姻案，但買賣婚姻的得款‘是否由公家沒(méi)收’并沒(méi)有法律上的明確規(guī)定，故上報(bào)邊區(qū)政府，邊區(qū)政府將呈文移邊區(qū)高等法院?！　≡擁?xiàng)司法解釋盡管出于某些考慮最終未將聘禮作為買賣婚姻的價(jià)款予以沒(méi)收，但是它的確試圖將聘娶婚定性為買賣婚姻應(yīng)該是沒(méi)有疑問(wèn)的。如果不將“聘娶婚”認(rèn)定為“買賣婚姻”，“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮就無(wú)從談起?？墒?，似乎聘財(cái)被認(rèn)為是女方的身價(jià)，并屢屢有金錢被交付之事發(fā)生；同時(shí)因?yàn)槠鋽?shù)額經(jīng)媒人數(shù)次介入牽線交涉并被約定，這樣的事情也并不少見(jiàn)。因此，只有女方父母獲得的彩禮方屬“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮。這構(gòu)成了法律漏洞。這種新婦的購(gòu)買，在一切條頓人中，蛾特人、諾曼人、丹人(Danes)、薩克遜人(Saxons)、盎格羅薩克遜人(AngloSaxons)以及南部高地日耳曼人、佛蘭克人、勃艮弟人以及倫巴德人(Lombards)之中，都可看到……我們祖先的婚姻，是一種真正的生意業(yè)務(wù)，新婦只是一種買來(lái)的貨物……薩里及倫巴德的法規(guī)中的reipus（錢串）即是新郎放在他妻子指上的賣價(jià)。最高人民檢察院、公安部、民政部、司法部、全國(guó)婦女聯(lián)合會(huì)《關(guān)于打擊拐賣婦女兒童犯罪有關(guān)問(wèn)題的通知》（2000年3月20日）（以下簡(jiǎn)稱為20