【正文】 彩禮返還制度研究（一）張學(xué)軍 廣東省高級(jí)人民法院 民事審判第三庭上傳時(shí)間:200845 一、問題的提出 　　依據(jù)最高人民法院、司法部《關(guān)于婚姻案件中聘金或聘禮處理原則的指示》（1951年10月8日）（以下簡(jiǎn)稱為1951年《聘金或聘禮處理的指示》）第1條和最高人民法院《關(guān)于聘金或聘禮的幾個(gè)疑義和早婚如何處理問題的復(fù)函》（1951年12月3日）（以下簡(jiǎn)稱為1951年《聘金或聘禮的復(fù)函》）第3條之規(guī)定，“男女雙方均以婚姻為目的”[1]而給付的“聘金或聘禮”，依其性質(zhì)可分為以下三類：①“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮；②“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮；[2]③“贈(zèng)與性質(zhì)的”聘金或聘禮。依據(jù)1951年《聘金或聘禮處理的指示》，在婚姻法施行后給付的聘金或聘禮具有以下法律效力：①對(duì)于“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮，“原則上均應(yīng)將其因此所得財(cái)物沒收，并得酌情處罰”（第3條）。就何謂例外，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律的意見》（1979年2月2日）（以下簡(jiǎn)稱為1979年《民事意見》）“（三）買賣婚姻問題”第4段規(guī)定了以下兩項(xiàng)：1)“對(duì)尚未結(jié)婚或者結(jié)婚時(shí)間不久，情節(jié)較輕的，其財(cái)物可不予沒收。其中確因買賣婚姻造成了男方生產(chǎn)、生活上的嚴(yán)重困難，可讓收受財(cái)物的人酌情返還一部。但不能因返還財(cái)物妨礙婚姻自由，或者再次造成買賣婚姻；”2)“對(duì)共同生活多年、生有子女的買賣婚姻，其財(cái)物不予沒收，也不予返還?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》（1984年8月30日）（以下簡(jiǎn)稱為1984年《民事意見》）第17條仍然規(guī)定，“屬于包辦強(qiáng)迫買賣婚姻所得的財(cái)物，離婚時(shí)，原則上依法收繳”；②對(duì)于“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮，“得斟酌具體情況及情節(jié)輕重予以沒收，并得予當(dāng)事人以教育或必要的懲處”（1951年《聘金或聘禮處理的指示》第2條）。1979年《民事意見》徹底改變了1951年《聘金或聘禮處理的指示》第2條的立場(chǎng)。它規(guī)定，“那種婚姻基本上自主自愿，但女方向男方要了許多財(cái)物，或父母從中要了一部分財(cái)物的……不要以買賣婚姻對(duì)待。如因財(cái)物發(fā)生糾紛，可根據(jù)實(shí)際情況，酌情處理?！?984年《民事意見》第18條規(guī)定，“借婚姻關(guān)系索取的財(cái)物，離婚時(shí)，如結(jié)婚時(shí)間不長(zhǎng)，或者因索要財(cái)物造成對(duì)方生活困難的，可酌情返還?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》（1993年11月3日）（以下簡(jiǎn)稱為1993年《離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)分割的意見》）第19條第1款與之相同。1951年《聘金或聘禮處理的指示》沒收“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮和“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮的立法理由是：“給付的一方就不單純是一個(gè)受騙的人，而自己也有了違法行為”（1951年《聘金或聘禮的復(fù)函》第3條）；③對(duì)于“贈(zèng)與性質(zhì)的”聘金或聘禮，“……原則上均不許請(qǐng)求返還。但如給付之一方在經(jīng)濟(jì)上特別困難而收受之一方又有返還能力者，則在確?；橐鲎杂傻那疤嵯?，得對(duì)給付之一方酌予照顧，判令收受之一方返還全部或一部”（1951年《聘金或聘禮處理的指示》第4條）。1993年《離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)分割的意見》第19條第2款規(guī)定，“對(duì)取得財(cái)物的性質(zhì)是索取還是贈(zèng)與難以認(rèn)定的，可以按贈(zèng)與處理。” 　最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋（二）》（2003年12月25日）（以下簡(jiǎn)稱為《婚姻法解釋（二）》）第10條第1款規(guī)定，“當(dāng)事人請(qǐng)求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：（一）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；（二）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；（三）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的”；第2款規(guī)定：“適用前款第（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以雙方離婚為條件?！薄　〖热辉诜尚ЯΨ矫妗安识Y”和“聘金或聘禮”如此地不同，那么《婚姻法解釋（二）》第10條所稱的“彩禮”與1951年《聘金或聘禮處理的指示》所稱的“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮、“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮、“贈(zèng)與性質(zhì)的”聘金或聘禮之間是什么關(guān)系？返還彩禮的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是什么？有過錯(cuò)方是否可以請(qǐng)求返還？本文試圖回答這些問題。　　二、“彩禮”與相關(guān)財(cái)物之間的關(guān)系　?。ㄒ唬┎识Y的解釋　　按照文義解釋和歷史解釋的方法，《婚姻法解釋（二）》第10條第1款所稱的“彩禮”應(yīng)做出以下解釋：(1)給付和受領(lǐng)彩禮的主體不限于雙方當(dāng)事人。“就給付人而言，既可以是婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人……也可以是婚姻關(guān)系當(dāng)事人一方的親屬……包括其父母兄弟?！薄熬褪帐茉摬识Y方而言，既包括……婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人……也包括其親屬”；[3] (2)給付彩禮方在主觀上是非自愿的?！耙话銇?lái)講，這種彩禮的給付，都是非自愿的，往往迫于當(dāng)?shù)匦星榧吧鐣?huì)壓力而不得不給?！盵4]因此，這種彩禮的給付“與一般意義上的無(wú)條件的贈(zèng)與行為不同”。如果就后者發(fā)生糾紛，“只要當(dāng)事人能夠舉證證明其當(dāng)初所為的是一種無(wú)任何附加條件的贈(zèng)與行為，現(xiàn)已經(jīng)履行完畢的，則是一件普通的贈(zèng)與糾紛案件；”[5] (3)彩禮主要?dú)w女方娘家。彩禮在“現(xiàn)實(shí)生活中，往往是付給女方的娘家了，真正用于其結(jié)婚置辦各種物品的反倒很少?！盵6](4)彩禮在數(shù)額上往往很大?！敖o付的彩禮，多為金錢，也有一些貴重物品。由于各地方情況不同、當(dāng)事人條件的差異等因素，彩禮的數(shù)額及價(jià)值也不盡相同。但普遍看來(lái)，相對(duì)于當(dāng)?shù)厝藗兊纳钏蕉裕o付的數(shù)額往往很大。有的當(dāng)事人為了能滿足這一要求，不得不全家舉債，負(fù)擔(dān)較重?！盵7] (5)彩禮盡管在性質(zhì)上不屬于買賣婚姻所得的財(cái)物和借婚姻關(guān)系索取的財(cái)物，但是有時(shí)候有交叉。“彩禮，與借婚姻索取財(cái)物、包辦買賣婚姻等行為是有本質(zhì)區(qū)別的?！盵8]盡管“彩禮有時(shí)候會(huì)成為包辦、買賣婚姻或者借婚姻關(guān)系索取財(cái)物的一種表現(xiàn)形式”，但是“這時(shí)，對(duì)于彩禮問題的處理已經(jīng)被比其行為更為嚴(yán)重的違法行為所吸收，已經(jīng)不單純是一種民間風(fēng)俗，是屬于觸犯了法律規(guī)定，依法要被禁止的行為。對(duì)當(dāng)事人的處理就已經(jīng)應(yīng)該作為借婚姻索取財(cái)物被禁止、作為包辦買賣婚姻被禁止，而不再是簡(jiǎn)單的彩禮應(yīng)否返還問題。”[9] 　　綜上所述，彩禮可以定義為婚姻關(guān)系當(dāng)事人一方（主要指男方）及其親屬依據(jù)習(xí)俗向?qū)Ψ剑ㄖ饕概剑┘捌溆H屬給付的錢物。依據(jù)收受主體的不同，它可以分為“女方獲得的彩禮”和“女方親屬獲得的彩禮”兩類；依據(jù)財(cái)產(chǎn)的表現(xiàn)形式不同，可以分為“貴重物品式的彩禮”和“金錢式的彩禮”兩類?！　。ǘ┎识Y與“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮之間的關(guān)系　　1.“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮之解釋　　按照文義解釋和歷史解釋的方法，“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮應(yīng)做出以下解釋：(1)“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮是以立法者或準(zhǔn)立法者將“聘娶婚之性質(zhì)”確定為“買賣婚”為前提的。中國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)均實(shí)行聘娶婚?！爸芘d以后，既于禮制上奠定聘娶婚之基礎(chǔ)，漢、唐以來(lái)，復(fù)于法制上保障聘娶婚之程序，故后期型之嫁娶方法，實(shí)以聘娶為主……遇有不經(jīng)聘娶之方法而賣婚者，法律亦大都予以禁止……雖有時(shí)于聘娶婚中雜人掠奪或買賣之行為，此不過兩種方法之結(jié)合，仍以聘娶方法為外殼，亦不得謂其即為掠奪婚或買賣婚也。”[10] “聘娶婚之意義”“即系以媒妁往來(lái)傳婚姻之言，納幣而為婚約之形成，告鬼神藉示婚姻為兩族之事，則父母之命自亦在其中矣?！盵11] “聘娶婚之性質(zhì)”在一定程度上具有兩面性?！捌溉⒒殡m以買賣婚為其淵源，且留有買賣婚之痕跡甚強(qiáng)；然既以‘聘’與‘買’分，并依‘禮’而成之，即不得再以買賣關(guān)系，解釋聘娶婚之性質(zhì)也……固為契約，契約不限于買賣；斯婚約亦不得即認(rèn)為買賣。納征所以證婚約之成立而已，玄熏束帛非身價(jià)也……觀于唐宋明清各律對(duì)于婚姻之請(qǐng)求，以曾否設(shè)定婚書或授受聘財(cái)是斷，而所謂聘財(cái)者，并不拘多少，即受絹帛一尺以上亦然，可知其更遠(yuǎn)于買賣形式，而為純正的婚約關(guān)系矣。故純正的聘娶婚所異于現(xiàn)代志愿婚者，不過屬于兩族或兩家之契約，非盡以男女兩方之意志為主已耳?！盵12]中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的革命政權(quán)一直明確地或默示地將“聘娶婚之性質(zhì)”確定（“指為”）為買賣婚姻?！吨腥A蘇維埃共和國(guó)婚姻條例》（1931年12月26日）第8條規(guī)定，“……廢除聘金、聘禮及嫁妝?！彼芸赡芫褪堑?條“……廢除一切封建的包辦強(qiáng)迫和買賣的婚姻制度……”的具體化?！?942年，赤水縣政府二屆二次議員大會(huì)通過‘嚴(yán)禁買賣婚姻’法律議案。但在該法律議案的實(shí)施中，政府發(fā)現(xiàn)‘暗中偷賣、偷買仍然發(fā)生’。赤水縣查出幾起買賣婚姻案，但買賣婚姻的得款‘是否由公家沒收’并沒有法律上的明確規(guī)定，故上報(bào)邊區(qū)政府，邊區(qū)政府將呈文移邊區(qū)高等法院?！边厖^(qū)高等法院《對(duì)于赤水縣詢問買賣婚姻價(jià)值款應(yīng)否沒收問題的意見》指出：　　制度的改善，是要隨一般的教育文化生活的提高，方能得到實(shí)際的效果，如果文盲生活，尚未達(dá)到某一階段，而驟然繩以嚴(yán)峻的法律，就會(huì)發(fā)生以下的事態(tài)：①公布的法律與隱蔽的事實(shí)，有完全處于相反的趨勢(shì)，結(jié)果，不合法的事實(shí)，并不能減少，而法律徒成為擾民之具。②尤其是在邊區(qū)的環(huán)境，與頑區(qū)相接近，政府取締檢查如果過嚴(yán)，一般無(wú)知的人民，容易對(duì)政府引起不滿，無(wú)形中發(fā)生一種遠(yuǎn)心力，離避邊區(qū)，去到頑區(qū)作婚姻買賣行為，所謂為叢驅(qū)爵，是值得注意的。③婚姻上的聘禮，在法律上勢(shì)難予以一定數(shù)目的限制，富家多出，貧家少出。目前邊幣貶值，一萬(wàn)元邊幣，合之從前現(xiàn)銀，不過值得三、四百元，表面數(shù)目雖大，實(shí)際上不過夠辦衣物首飾數(shù)事，我們?nèi)绻仓笧槭琴I賣婚姻的代價(jià)，是不足以折服人的”，因此，“在審判上關(guān)于這類的事件，是采取以下的適應(yīng)方法：①是以非親告不理為原則。②如果發(fā)生糾紛，成為訴訟，法院只審查他們的婚姻本質(zhì)上有無(wú)瑕疵，如男女婚姻資格，是否重婚，年齡是否相當(dāng)，女方是否同意，手續(xù)是否全事，是否威脅、搶奪、誘騙。如婚姻本質(zhì)上無(wú)瑕疵，聘禮數(shù)目雖多，亦是有效。如有瑕疵，即應(yīng)宣告婚姻無(wú)效，聘禮返還不予沒收?！　≡擁?xiàng)司法解釋盡管出于某些考慮最終未將聘禮作為買賣婚姻的價(jià)款予以沒收，但是它的確試圖將聘娶婚定性為買賣婚姻應(yīng)該是沒有疑問的?！?945”年，陜甘寧邊區(qū)的“綏德司法處”在其“總結(jié)材料”中指出，“陜北一般婚姻多系舊式的買賣婚姻，一般男子要娶一個(gè)女人非花一定的聘禮不可（此話固然不能一概而論），但事實(shí)上至少有三分之二的是這樣辦的?！盵13]《關(guān)于中華人民共和國(guó)婚姻法起草經(jīng)過和起草理由的報(bào)告》（1950年4月14日）（以下簡(jiǎn)稱為1950年《婚姻法起草報(bào)告》也明確指出，“受舊社會(huì)婚姻制度習(xí)慣感染的婚姻當(dāng)事人及其親屬們的關(guān)心和負(fù)責(zé)，往往是……貪圖某些眼前小利的?！薄爸袊?guó)幾千年……男女婚姻關(guān)系……是撇開雙方本人的黑市交易和以物易物交換?！?951年《聘金或聘禮處理的指示》第1條明確規(guī)定，“……所謂買賣婚姻就是婚姻法第2條所禁止的‘借婚姻關(guān)系問題索取財(cái)物’”。上述文件更加明確地表明，聘娶婚的性質(zhì)被確定為買賣婚姻，聘金或聘禮也就順理成章地成為了“買賣婚姻的”價(jià)款。當(dāng)然，1979年《民事意見》做出緩和性的規(guī)定，而不再將1951年《聘金或聘禮處理的指示》所稱的“變相的買賣婚姻”認(rèn)定為“買賣婚姻”。1980年《婚姻法》和現(xiàn)行《婚姻法》從之。如果不將“聘娶婚”認(rèn)定為“買賣婚姻”，“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮就無(wú)從談起?！　?2)獲得該項(xiàng)財(cái)物是以“索取”而不是“主動(dòng)”或“自愿”給予為前提的?！吨腥A人民共和國(guó)婚姻法》（1950年4月13日）第2條規(guī)定，“……禁止任何人借婚姻關(guān)系問題索取財(cái)物?！弊罡叻ㄔ骸蛾P(guān)于軍人婚約和聘禮問題的復(fù)函》（1951年6月1日）明確指出，“如聘禮系由訂婚人父母或男女雙方出于自愿幫助或贈(zèng)與”，則不屬于“公開的買賣婚姻”；反之，如系“索取的財(cái)物”則屬之。依據(jù)1979年《民事意見》之有關(guān)規(guī)定，“……男女主動(dòng)互相贈(zèng)與和贈(zèng)送對(duì)方父母的財(cái)物……”與“買賣婚姻所得的財(cái)物”具有根本區(qū)別。所謂“索取”，就是指“要”，[14]，所謂“要”，就是指“因?yàn)橄Ｍ玫健兴硎尽薄15]　　(3)“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮的真正獲得者是女方的父母或寡婦的公婆。在舊中國(guó)，“結(jié)婚之際，男女兩家尤其是男家，要支出巨額的費(fèi)用……除去儀式本身所消費(fèi)的，再加上籌辦嫁妝即：在男方家則為向女方家交納的聘財(cái)、在女方家則為‘嫁奩’，就構(gòu)成結(jié)婚費(fèi)用的主要內(nèi)容?？墒牵坪跗肛?cái)被認(rèn)為是女方的身價(jià)，并屢屢有金錢被交付之事發(fā)生；同時(shí)因?yàn)槠鋽?shù)額經(jīng)媒人數(shù)次介入牽線