【正文】 彩禮返還制度研究（一）張學軍 廣東省高級人民法院 民事審判第三庭上傳時間:200845 一、問題的提出 　　依據(jù)最高人民法院、司法部《關(guān)于婚姻案件中聘金或聘禮處理原則的指示》（1951年10月8日）（以下簡稱為1951年《聘金或聘禮處理的指示》）第1條和最高人民法院《關(guān)于聘金或聘禮的幾個疑義和早婚如何處理問題的復(fù)函》（1951年12月3日）（以下簡稱為1951年《聘金或聘禮的復(fù)函》）第3條之規(guī)定，“男女雙方均以婚姻為目的”[1]而給付的“聘金或聘禮”，依其性質(zhì)可分為以下三類：①“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮；②“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮；[2]③“贈與性質(zhì)的”聘金或聘禮。依據(jù)1951年《聘金或聘禮處理的指示》，在婚姻法施行后給付的聘金或聘禮具有以下法律效力：①對于“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮，“原則上均應(yīng)將其因此所得財物沒收，并得酌情處罰”（第3條）。就何謂例外，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律的意見》（1979年2月2日）（以下簡稱為1979年《民事意見》）“（三）買賣婚姻問題”第4段規(guī)定了以下兩項：1)“對尚未結(jié)婚或者結(jié)婚時間不久，情節(jié)較輕的，其財物可不予沒收。其中確因買賣婚姻造成了男方生產(chǎn)、生活上的嚴重困難，可讓收受財物的人酌情返還一部。但不能因返還財物妨礙婚姻自由，或者再次造成買賣婚姻；”2)“對共同生活多年、生有子女的買賣婚姻，其財物不予沒收，也不予返還?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》（1984年8月30日）（以下簡稱為1984年《民事意見》）第17條仍然規(guī)定，“屬于包辦強迫買賣婚姻所得的財物，離婚時，原則上依法收繳”；②對于“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮，“得斟酌具體情況及情節(jié)輕重予以沒收，并得予當事人以教育或必要的懲處”（1951年《聘金或聘禮處理的指示》第2條）。1979年《民事意見》徹底改變了1951年《聘金或聘禮處理的指示》第2條的立場。它規(guī)定，“那種婚姻基本上自主自愿，但女方向男方要了許多財物，或父母從中要了一部分財物的……不要以買賣婚姻對待。如因財物發(fā)生糾紛，可根據(jù)實際情況，酌情處理?！?984年《民事意見》第18條規(guī)定，“借婚姻關(guān)系索取的財物，離婚時，如結(jié)婚時間不長，或者因索要財物造成對方生活困難的，可酌情返還?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》（1993年11月3日）（以下簡稱為1993年《離婚時財產(chǎn)分割的意見》）第19條第1款與之相同。1951年《聘金或聘禮處理的指示》沒收“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮和“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮的立法理由是：“給付的一方就不單純是一個受騙的人，而自己也有了違法行為”（1951年《聘金或聘禮的復(fù)函》第3條）；③對于“贈與性質(zhì)的”聘金或聘禮，“……原則上均不許請求返還。但如給付之一方在經(jīng)濟上特別困難而收受之一方又有返還能力者，則在確?；橐鲎杂傻那疤嵯拢脤o付之一方酌予照顧，判令收受之一方返還全部或一部”（1951年《聘金或聘禮處理的指示》第4條）。1993年《離婚時財產(chǎn)分割的意見》第19條第2款規(guī)定，“對取得財物的性質(zhì)是索取還是贈與難以認定的，可以按贈與處理。” 　最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》（2003年12月25日）（以下簡稱為《婚姻法解釋（二）》）第10條第1款規(guī)定，“當事人請求返還按照習俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當予以支持：（一）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；（二）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；（三）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的”；第2款規(guī)定：“適用前款第（二）、（三）項的規(guī)定，應(yīng)當以雙方離婚為條件。”　　既然在法律效力方面“彩禮”和“聘金或聘禮”如此地不同，那么《婚姻法解釋（二）》第10條所稱的“彩禮”與1951年《聘金或聘禮處理的指示》所稱的“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮、“變相的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮、“贈與性質(zhì)的”聘金或聘禮之間是什么關(guān)系？返還彩禮的請求權(quán)基礎(chǔ)是什么？有過錯方是否可以請求返還？本文試圖回答這些問題?！　《ⅰ安识Y”與相關(guān)財物之間的關(guān)系　?。ㄒ唬┎识Y的解釋　　按照文義解釋和歷史解釋的方法，《婚姻法解釋（二）》第10條第1款所稱的“彩禮”應(yīng)做出以下解釋：(1)給付和受領(lǐng)彩禮的主體不限于雙方當事人?！熬徒o付人而言，既可以是婚姻關(guān)系當事人本人……也可以是婚姻關(guān)系當事人一方的親屬……包括其父母兄弟?！薄熬褪帐茉摬识Y方而言，既包括……婚姻關(guān)系當事人本人……也包括其親屬”；[3] (2)給付彩禮方在主觀上是非自愿的。“一般來講，這種彩禮的給付，都是非自愿的，往往迫于當?shù)匦星榧吧鐣毫Χ坏貌唤o?！盵4]因此，這種彩禮的給付“與一般意義上的無條件的贈與行為不同”。如果就后者發(fā)生糾紛，“只要當事人能夠舉證證明其當初所為的是一種無任何附加條件的贈與行為，現(xiàn)已經(jīng)履行完畢的，則是一件普通的贈與糾紛案件；”[5] (3)彩禮主要歸女方娘家。彩禮在“現(xiàn)實生活中，往往是付給女方的娘家了，真正用于其結(jié)婚置辦各種物品的反倒很少。”[6](4)彩禮在數(shù)額上往往很大?！敖o付的彩禮，多為金錢，也有一些貴重物品。由于各地方情況不同、當事人條件的差異等因素，彩禮的數(shù)額及價值也不盡相同。但普遍看來，相對于當?shù)厝藗兊纳钏蕉?，給付的數(shù)額往往很大。有的當事人為了能滿足這一要求，不得不全家舉債，負擔較重?！盵7] (5)彩禮盡管在性質(zhì)上不屬于買賣婚姻所得的財物和借婚姻關(guān)系索取的財物，但是有時候有交叉?！安识Y，與借婚姻索取財物、包辦買賣婚姻等行為是有本質(zhì)區(qū)別的。”[8]盡管“彩禮有時候會成為包辦、買賣婚姻或者借婚姻關(guān)系索取財物的一種表現(xiàn)形式”，但是“這時，對于彩禮問題的處理已經(jīng)被比其行為更為嚴重的違法行為所吸收，已經(jīng)不單純是一種民間風俗，是屬于觸犯了法律規(guī)定，依法要被禁止的行為。對當事人的處理就已經(jīng)應(yīng)該作為借婚姻索取財物被禁止、作為包辦買賣婚姻被禁止，而不再是簡單的彩禮應(yīng)否返還問題?！盵9] 　　綜上所述，彩禮可以定義為婚姻關(guān)系當事人一方（主要指男方）及其親屬依據(jù)習俗向?qū)Ψ剑ㄖ饕概剑┘捌溆H屬給付的錢物。依據(jù)收受主體的不同，它可以分為“女方獲得的彩禮”和“女方親屬獲得的彩禮”兩類；依據(jù)財產(chǎn)的表現(xiàn)形式不同，可以分為“貴重物品式的彩禮”和“金錢式的彩禮”兩類?！　。ǘ┎识Y與“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮之間的關(guān)系　　1.“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮之解釋　　按照文義解釋和歷史解釋的方法，“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮應(yīng)做出以下解釋：(1)“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮是以立法者或準立法者將“聘娶婚之性質(zhì)”確定為“買賣婚”為前提的。中國長期以來均實行聘娶婚?！爸芘d以后，既于禮制上奠定聘娶婚之基礎(chǔ)，漢、唐以來，復(fù)于法制上保障聘娶婚之程序，故后期型之嫁娶方法，實以聘娶為主……遇有不經(jīng)聘娶之方法而賣婚者，法律亦大都予以禁止……雖有時于聘娶婚中雜人掠奪或買賣之行為，此不過兩種方法之結(jié)合，仍以聘娶方法為外殼，亦不得謂其即為掠奪婚或買賣婚也?！盵10] “聘娶婚之意義”“即系以媒妁往來傳婚姻之言，納幣而為婚約之形成，告鬼神藉示婚姻為兩族之事，則父母之命自亦在其中矣?！盵11] “聘娶婚之性質(zhì)”在一定程度上具有兩面性?！捌溉⒒殡m以買賣婚為其淵源，且留有買賣婚之痕跡甚強；然既以‘聘’與‘買’分，并依‘禮’而成之，即不得再以買賣關(guān)系，解釋聘娶婚之性質(zhì)也……固為契約，契約不限于買賣；斯婚約亦不得即認為買賣。納征所以證婚約之成立而已，玄熏束帛非身價也……觀于唐宋明清各律對于婚姻之請求，以曾否設(shè)定婚書或授受聘財是斷，而所謂聘財者，并不拘多少，即受絹帛一尺以上亦然，可知其更遠于買賣形式，而為純正的婚約關(guān)系矣。故純正的聘娶婚所異于現(xiàn)代志愿婚者，不過屬于兩族或兩家之契約，非盡以男女兩方之意志為主已耳。”[12]中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的革命政權(quán)一直明確地或默示地將“聘娶婚之性質(zhì)”確定（“指為”）為買賣婚姻?！吨腥A蘇維埃共和國婚姻條例》（1931年12月26日）第8條規(guī)定，“……廢除聘金、聘禮及嫁妝?！彼芸赡芫褪堑?條“……廢除一切封建的包辦強迫和買賣的婚姻制度……”的具體化?！?942年，赤水縣政府二屆二次議員大會通過‘嚴禁買賣婚姻’法律議案。但在該法律議案的實施中，政府發(fā)現(xiàn)‘暗中偷賣、偷買仍然發(fā)生’。赤水縣查出幾起買賣婚姻案，但買賣婚姻的得款‘是否由公家沒收’并沒有法律上的明確規(guī)定，故上報邊區(qū)政府，邊區(qū)政府將呈文移邊區(qū)高等法院。”邊區(qū)高等法院《對于赤水縣詢問買賣婚姻價值款應(yīng)否沒收問題的意見》指出：　　制度的改善，是要隨一般的教育文化生活的提高，方能得到實際的效果，如果文盲生活，尚未達到某一階段，而驟然繩以嚴峻的法律，就會發(fā)生以下的事態(tài)：①公布的法律與隱蔽的事實，有完全處于相反的趨勢，結(jié)果，不合法的事實，并不能減少，而法律徒成為擾民之具。②尤其是在邊區(qū)的環(huán)境，與頑區(qū)相接近，政府取締檢查如果過嚴，一般無知的人民，容易對政府引起不滿，無形中發(fā)生一種遠心力，離避邊區(qū)，去到頑區(qū)作婚姻買賣行為，所謂為叢驅(qū)爵，是值得注意的。③婚姻上的聘禮，在法律上勢難予以一定數(shù)目的限制，富家多出，貧家少出。目前邊幣貶值，一萬元邊幣，合之從前現(xiàn)銀，不過值得三、四百元，表面數(shù)目雖大，實際上不過夠辦衣物首飾數(shù)事，我們?nèi)绻仓笧槭琴I賣婚姻的代價，是不足以折服人的”，因此，“在審判上關(guān)于這類的事件，是采取以下的適應(yīng)方法：①是以非親告不理為原則。②如果發(fā)生糾紛，成為訴訟，法院只審查他們的婚姻本質(zhì)上有無瑕疵，如男女婚姻資格，是否重婚，年齡是否相當，女方是否同意，手續(xù)是否全事，是否威脅、搶奪、誘騙。如婚姻本質(zhì)上無瑕疵，聘禮數(shù)目雖多，亦是有效。如有瑕疵，即應(yīng)宣告婚姻無效，聘禮返還不予沒收。　　該項司法解釋盡管出于某些考慮最終未將聘禮作為買賣婚姻的價款予以沒收，但是它的確試圖將聘娶婚定性為買賣婚姻應(yīng)該是沒有疑問的?！?945”年，陜甘寧邊區(qū)的“綏德司法處”在其“總結(jié)材料”中指出，“陜北一般婚姻多系舊式的買賣婚姻，一般男子要娶一個女人非花一定的聘禮不可（此話固然不能一概而論），但事實上至少有三分之二的是這樣辦的?！盵13]《關(guān)于中華人民共和國婚姻法起草經(jīng)過和起草理由的報告》（1950年4月14日）（以下簡稱為1950年《婚姻法起草報告》也明確指出，“受舊社會婚姻制度習慣感染的婚姻當事人及其親屬們的關(guān)心和負責，往往是……貪圖某些眼前小利的。”“中國幾千年……男女婚姻關(guān)系……是撇開雙方本人的黑市交易和以物易物交換。”1951年《聘金或聘禮處理的指示》第1條明確規(guī)定，“……所謂買賣婚姻就是婚姻法第2條所禁止的‘借婚姻關(guān)系問題索取財物’”。上述文件更加明確地表明，聘娶婚的性質(zhì)被確定為買賣婚姻，聘金或聘禮也就順理成章地成為了“買賣婚姻的”價款。當然，1979年《民事意見》做出緩和性的規(guī)定，而不再將1951年《聘金或聘禮處理的指示》所稱的“變相的買賣婚姻”認定為“買賣婚姻”。1980年《婚姻法》和現(xiàn)行《婚姻法》從之。如果不將“聘娶婚”認定為“買賣婚姻”，“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮就無從談起?！　?2)獲得該項財物是以“索取”而不是“主動”或“自愿”給予為前提的?！吨腥A人民共和國婚姻法》（1950年4月13日）第2條規(guī)定，“……禁止任何人借婚姻關(guān)系問題索取財物?！弊罡叻ㄔ骸蛾P(guān)于軍人婚約和聘禮問題的復(fù)函》（1951年6月1日）明確指出，“如聘禮系由訂婚人父母或男女雙方出于自愿幫助或贈與”，則不屬于“公開的買賣婚姻”；反之，如系“索取的財物”則屬之。依據(jù)1979年《民事意見》之有關(guān)規(guī)定，“……男女主動互相贈與和贈送對方父母的財物……”與“買賣婚姻所得的財物”具有根本區(qū)別。所謂“索取”，就是指“要”，[14]，所謂“要”，就是指“因為希望得到……而有所表示”。[15]　　(3)“公開的買賣婚姻性質(zhì)的”聘金或聘禮的真正獲得者是女方的父母或寡婦的公婆。在舊中國，“結(jié)婚之際，男女兩家尤其是男家，要支出巨額的費用……除去儀式本身所消費的，再加上籌辦嫁妝即：在男方家則為向女方家交納的聘財、在女方家則為‘嫁奩’，就構(gòu)成結(jié)婚費用的主要內(nèi)容?？墒?，似乎聘財被認為是女方的身價，并屢屢有金錢被交付之事發(fā)生；同時因為其數(shù)額經(jīng)媒人數(shù)次介入牽線