【正文】 及的事項(xiàng)，在公司章程中均可以作出設(shè)計(jì)和安排。立法表述“某某事項(xiàng)由公司章程規(guī)定”，工商局的格式章程里面沒(méi)有?！　　豆痉ā返谑龡l是公司法定代表人的人選問(wèn)題，這是允許公司章程作出選擇性的規(guī)定?！　　豆痉ā返谌鍡l，即是否按照出資比例來(lái)分配紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資的問(wèn)題。之所以要提高，可能在起草公司章程時(shí)，對(duì)小股東利益或者大股東的利益的考慮不同。1/3以上也可以，但是不得低于1/3?！　∩鲜龆屙?xiàng)是《公司法》給公司章程的空間。實(shí)踐中，經(jīng)常發(fā)生股東資格的糾紛，請(qǐng)求法院來(lái)確認(rèn)。即外觀主義僅對(duì)公司外的第三人適用，其憑借對(duì)外觀的信賴來(lái)判定股東。公司臺(tái)帳中記載有公司實(shí)收資本或者公司帳目中實(shí)收資本的來(lái)源；（8）實(shí)際參加股東會(huì)并表決，然后在決議上簽字或者授權(quán)簽字的事實(shí)；（9）獲得利潤(rùn)分配；（10）其他股東的意思表示。第二款規(guī)定：記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。（大）會(huì)的會(huì)議通知第一，會(huì)議議案。比如要求股份有限公司必須多長(zhǎng)時(shí)間之前通知，而且要進(jìn)行公告。公司章程確定的還是傳統(tǒng)的會(huì)議形式，即一個(gè)時(shí)間、一個(gè)地點(diǎn)大家聚到一起去開(kāi)會(huì)?！　〉诙?，審議批準(zhǔn)權(quán)。批準(zhǔn)董事、高管的關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。如果頻繁召開(kāi)股東會(huì)，則說(shuō)明公司的治理水平不高，考慮不周全。在實(shí)踐中，這種事情還是很多的。（六）董事會(huì)的會(huì)議形式與程序——構(gòu)成、產(chǎn)生與解聘第一，公司董事的任職資格。每次我都通過(guò)授權(quán)的方式參會(huì)，但是董事這個(gè)席位是我公司的。但是作為專業(yè)人士，律師的理解必須統(tǒng)一。《公司法》規(guī)定，董事經(jīng)選舉產(chǎn)生?！　?shí)踐中可能都要探討，當(dāng)然各種不同的認(rèn)識(shí)，包括我們見(jiàn)過(guò)的一些判決，因?yàn)槲覀児痉ㄎ瘑T會(huì)經(jīng)常對(duì)各地法院作出的判決進(jìn)行研究。這個(gè)情形當(dāng)然比法定的情形輕很多，但是也不能容忍，那么，對(duì)此是否要在公司章程中作出規(guī)定。所以，很多公司就通過(guò)公司的三大議事規(guī)則——股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的議事規(guī)則——來(lái)確定。你這邊做的可嚴(yán)了，最后因?yàn)殚_(kāi)會(huì)來(lái)不及了，來(lái)不及就拍不了，公司的法律顧問(wèn)讓我想想辦法，　　正好我有個(gè)客戶是個(gè)大公司，我就把那個(gè)公司章程拿出來(lái)一看，這家公司規(guī)模大、權(quán)限大，這項(xiàng)職權(quán)就在董事會(huì)，而董事會(huì)開(kāi)會(huì)相對(duì)靈活。對(duì)于其他權(quán)利《公司法》都是明確規(guī)定的，沒(méi)有太多空間?！　≡凇豆痉ā返膶?shí)踐當(dāng)中，公司業(yè)務(wù)實(shí)踐中經(jīng)常遇到不少公司通過(guò)公司章程、內(nèi)部決議或者內(nèi)部議事規(guī)則的形式，對(duì)法定代表人對(duì)外代表公司的行為加以限制。當(dāng)然，對(duì)于屬于公司法定代表人職權(quán)以外的事項(xiàng)，還是需要公司董事會(huì)作出決議。找不到時(shí)，爭(zhēng)議就不好解決。第三，決策程序。就是，第一項(xiàng)同意，第二項(xiàng)不同意，第三項(xiàng)同意，第四項(xiàng)不同意……，這個(gè)結(jié)果是不同的。以上是程序性的三大規(guī)則。這是一個(gè)計(jì)劃內(nèi)的，計(jì)劃外的又設(shè)定了一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。比如《公司法》當(dāng)中規(guī)定——“公司可以向其他企業(yè)投資，但是法律另有規(guī)定除外”、“不得成為所投資企業(yè)的無(wú)限責(zé)任股東”，這是一個(gè)實(shí)體性規(guī)定。此外，還要對(duì)棄權(quán)票、無(wú)效票作出規(guī)定。三大議事規(guī)則，是指股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則。股東大會(huì)有時(shí)就一個(gè)股東，他就是大股東，一投票就通過(guò)了，一否決就全完蛋。　　董事長(zhǎng)我們選一個(gè)當(dāng)，總經(jīng)理我們當(dāng)。即，棄權(quán)如何對(duì)待，無(wú)效如何對(duì)待。　　最后沒(méi)有辦法，把公司的盈利拿出來(lái)分的更多。對(duì)此，大家在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)要考慮，是否需要和你的客戶商量。第一種，關(guān)聯(lián)交易時(shí)的關(guān)聯(lián)方；第二種，關(guān)聯(lián)擔(dān)保（根據(jù)《公司法》第十六條）；第三種，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)；第四種，根據(jù)《公司法》第一百零四條對(duì)股份有限公司的規(guī)定，公司持有的本公司股份，沒(méi)有表決權(quán)。四、公司章程與“驅(qū)鯊劑”條款所謂“驅(qū)鯊計(jì)”條款，是指在公司章程中設(shè)置一些反并購(gòu)條款。比如通過(guò)設(shè)置超級(jí)多數(shù)來(lái)決定董事的去留、辭退，這時(shí)的合理理由、特別限制、董事改選數(shù)額限制等等。任期到了進(jìn)行改選，又只能改選多少比例，比如1/1/4?！　∮械氖召?gòu)者看成本很高就不收購(gòu)了，這就是“驅(qū)鯊劑”。對(duì)賭一般有很多種形式。　　第四種形式，董事會(huì)、高管也有一定股權(quán)，我用股權(quán)與股權(quán)對(duì)賭?！　〉谌N形式，與管理層的對(duì)賭，與董事的對(duì)賭。最近發(fā)生的阿里巴巴事件很可能成為經(jīng)典案例。因?yàn)槟羌夜镜恼鲁淌俏規(guī)兔ζ鸩莸模枪靖吖?，外邊要?lái)收購(gòu)，你就用我，我有選擇留任和不留任?！　∧敲?，并購(gòu)者進(jìn)來(lái)了，收購(gòu)?fù)旯?，成為絕對(duì)控股股東。在公司章程、議事規(guī)則中，有的公司可能有股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃或者其他一些在搞虛擬股份（虛擬股份不表決）或者內(nèi)部股份等等，實(shí)際上就是對(duì)股東進(jìn)行分級(jí)、分類設(shè)置，并且對(duì)表決權(quán)進(jìn)行劃分。　　以上是關(guān)于股東會(huì)議事規(guī)則中關(guān)于表決的問(wèn)題?！　〉谌?，表決權(quán)排除制度。（2）表決權(quán)的特別安排股東會(huì)議事規(guī)則中關(guān)于表決權(quán)的一些特別安排，涉及以下幾項(xiàng)：　　第一，累計(jì)投票權(quán)。對(duì)于大股東說(shuō)，要循序漸進(jìn)。股東會(huì)議事規(guī)則中的表決規(guī)則，這在議事規(guī)則中是明確規(guī)定的，即按何種表決規(guī)則來(lái)進(jìn)行表決。否則，上市公司我買(mǎi)1000股，他也買(mǎi)1000股。實(shí)事求是地說(shuō)，有限責(zé)任公司的股東去的比較多。一般股份公司都是出席股東大會(huì)是多少票，是多少股份；通過(guò)的是多少，占多少，是否過(guò)半數(shù)，是否過(guò)2/3。要說(shuō)幾分之幾，百分之多少才算通過(guò)，必須有計(jì)票基數(shù)?！　∨e個(gè)例子，《公司法》關(guān)于對(duì)外投資的規(guī)定，該規(guī)定本身就有實(shí)體性和程序性的問(wèn)題?！　∮泄菊鲁桃?guī)定，關(guān)于對(duì)外投資，計(jì)劃內(nèi)多大比例多大數(shù)額歸誰(shuí)。　　決策程序，雖然看著是個(gè)程序問(wèn)題，但是有時(shí)程序決定實(shí)體。但是，你對(duì)所有的議案只有同意或者不同意這兩種選擇。如何確定議案，如何審議，如何發(fā)言，發(fā)言是按照什么，會(huì)議記錄等等?！　?lái)說(shuō)這是屬于股東會(huì)的職權(quán)、董事會(huì)的職權(quán)，還是總經(jīng)理的職權(quán)，容易產(chǎn)生爭(zhēng)議。盡管公司內(nèi)部可能有這樣或那樣的規(guī)定，但是對(duì)公司外部的相對(duì)人是有效的，除非他明知其無(wú)權(quán)或者明知其越權(quán)，還與其進(jìn)行相應(yīng)的法律行為。在實(shí)踐中經(jīng)常遇到的一個(gè)問(wèn)題——公司對(duì)外行為是否需要董事會(huì)決議？根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，公司法定代表人對(duì)外是代表公司，承擔(dān)對(duì)外代表公司的職權(quán)。　　第三，制訂公司的基本管理制度。而召開(kāi)股東大會(huì)需要提前公告，公告確定時(shí)間，還有時(shí)間限制。因此，需要公司章程具體做一個(gè)劃界，即董事會(huì)與股東會(huì)的劃界?！　≡诠菊鲁讨?，除了法定罷免事項(xiàng)之外，是否還需要設(shè)定解除董事職務(wù)的其他原則、規(guī)范或規(guī)定?！　∵€有關(guān)于董事產(chǎn)生的問(wèn)題，董事長(zhǎng)是否可以由職工董事?lián)?？總裁是否可以作為職工董事進(jìn)入董事會(huì)？　　《公司法》第四十五條規(guī)定，兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。就是前面這個(gè)有所不同，所以我們?cè)诠菊鲁讨腥绻M(jìn)行劃分，就需要明確定義，否則亂用董事名稱容易造成誤解?！　∮袝r(shí)，某家公司的某個(gè)人遞上的名片，稱其是該公司的執(zhí)行董事。根據(jù)《公司法》第一百四十七條推定，擔(dān)任董事的是自然人。貝恩資本的董事要進(jìn)來(lái)，股東大會(huì)沒(méi)有通過(guò)，但是按照公司章程規(guī)定這項(xiàng)權(quán)利讓渡給董事會(huì)，然后董事會(huì)通過(guò)了，貝恩資本的三個(gè)董事進(jìn)來(lái)了?！　∵€有關(guān)于一般授權(quán)，原本是股東會(huì)的權(quán)利，授權(quán)董事會(huì)來(lái)決定是否增發(fā)，這就是一個(gè)權(quán)利讓渡。歸根結(jié)底，公司是股東的，股東通過(guò)股東（大）會(huì)行使其權(quán)利。決定公司的經(jīng)營(yíng)方針、投資計(jì)劃等，對(duì)外借款、買(mǎi)賣重大資產(chǎn)、發(fā)行債券、提供擔(dān)保等。股東（大）會(huì)的法定職權(quán)有：　　第一，選任權(quán)和報(bào)酬決定權(quán)。同時(shí)，對(duì)會(huì)議通知當(dāng)中應(yīng)該具備的內(nèi)容作出規(guī)定。實(shí)踐中，有些控股股東操縱股東（大）會(huì)，故意模糊會(huì)議內(nèi)容，通知時(shí)間預(yù)留不充分等情況都可能出現(xiàn)。股東（大）會(huì)召開(kāi)會(huì)議，召集權(quán)是法定的。　　大家注意一點(diǎn)，《公司法》第三十三條規(guī)定有限責(zé)任公司股東是憑公司名冊(cè)來(lái)行使其股東權(quán)利。股東之間，股東和公司之間，股東和高管之間應(yīng)該按照誰(shuí)投資、誰(shuí)受益的原則來(lái)確定股東權(quán)利和股東資格。換言之，明知或應(yīng)該知道內(nèi)在事實(shí)的人，不能適用。對(duì)于律師來(lái)講，在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)，可以對(duì)其擁有哪些權(quán)利作出一定的規(guī)范和要求（二）股東資格確認(rèn)股東召開(kāi)會(huì)議，要進(jìn)行表決，要行使其權(quán)利，因此首先要確定股東資格。第一百八十一條，營(yíng)業(yè)期限屆滿之外的公司解散事由。　　以上十八項(xiàng)內(nèi)容是《公司法》給有限責(zé)任公司章程預(yù)留的空間。第五十一條，執(zhí)行董事的職權(quán)。比如修改公司章程、增減資本等事項(xiàng)，必須經(jīng)過(guò)2/3以上，即2/3是底線，你可以約定比2/3還高?！　〉诙?，關(guān)于有限責(zé)任公司部分，《公司法》涉及十八項(xiàng)?！　〉谝?，《公司法》總則部分，涉及兩項(xiàng)?！　∥覀冋J(rèn)為《公司法》沒(méi)有空白，其規(guī)定很明確“某某事項(xiàng)授權(quán)公司章程規(guī)定”，你不規(guī)定那是你的事；或者律師要求起草并提示當(dāng)事人但當(dāng)事人不接受，他愿意空白，那是他的事。公司章程有規(guī)定時(shí)，以公司章程的規(guī)定為準(zhǔn)。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定了很多有關(guān)程序方面的問(wèn)題。也就是通常所說(shuō)的劃財(cái)權(quán)、財(cái)權(quán)?！　〕绦蛏系谋頉Q權(quán)，當(dāng)公司陷入僵局或者公司的機(jī)構(gòu)運(yùn)行陷入癱瘓時(shí)，股東會(huì)、董事會(huì)長(zhǎng)期不能開(kāi)會(huì)，不能議事，不能作出決議，甚至不能作出表決時(shí)，怎樣解決公司權(quán)利分配事項(xiàng)。　　另外，有的公司章程規(guī)定持股百分之多少以上的才有權(quán)推薦董事人選或者出資額達(dá)到多少數(shù)額，才有權(quán)推舉董事。這便涉及公司章程以下四個(gè)方面的核心內(nèi)容?！　∫虼?，我們?cè)谠O(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)，要注意兩類型公司章程的異同。　　此外，《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司章程的要求不同。這里都涉及到員工，其是公司章程中必備的一項(xiàng)。第四個(gè)要素，管理當(dāng)局。因此，主營(yíng)業(yè)務(wù)作為公司的一個(gè)要素，我們?cè)谠O(shè)計(jì)公司章程時(shí)要予以注意。如果你代表這一類型投資者,在起草公司章程時(shí)，設(shè)置很多禁止或者是對(duì)關(guān)聯(lián)交易很嚴(yán)格的條款，那就與你的委托人的意志背道而馳了?！　∝?cái)務(wù)投資者認(rèn)可的是退出渠道，財(cái)務(wù)安排，能否短時(shí)間內(nèi)激勵(lì)公司發(fā)展，將來(lái)退出有無(wú)障礙等內(nèi)容。因此，在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)對(duì)這個(gè)問(wèn)題要予以考慮。他考慮投資進(jìn)來(lái)后，公司有無(wú)發(fā)展前景，是否可以做IPO（首次公開(kāi)募股），將來(lái)是否可以通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、收購(gòu)、并購(gòu)等方式退出，還要考慮產(chǎn)業(yè)投資人在某種情況下是否要進(jìn)行回購(gòu)?！　〉诙?，財(cái)務(wù)投資者，也稱策略投資者。　　在實(shí)踐中，我們把公司股東歸納為三個(gè)類型：　　第一類，產(chǎn)業(yè)投資者。（二）公司的要素設(shè)計(jì)、起草公司章程必須了解公司的基本要素。分配性規(guī)則是對(duì)股東財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配等規(guī)則?！　〉谌蓹?quán)認(rèn)定的依據(jù)。包括在一些訴訟案件中，當(dāng)事人是依照出資合同追究，還是依照公司章程追究，有時(shí)也出現(xiàn)混亂。而在公司章程簽署、公司設(shè)立時(shí)，董事、監(jiān)事、高管往往還沒(méi)產(chǎn)生或者即便產(chǎn)生了，也可能在后來(lái)發(fā)生各種變換，公司章程對(duì)其都有約束力?！　?shí)質(zhì)上，出資合同不是要式行為，內(nèi)容自定，適用《合同法》。出資合同(或者叫設(shè)立合同)，主要是解決公司設(shè)立的問(wèn)題；公司章程主要是解決公司治理的問(wèn)題，兩者側(cè)重點(diǎn)不同。股東的本源性權(quán)利包括：（1）收益權(quán)，我們稱其為股東自益權(quán)；（2）管理權(quán)，這是股東的共益權(quán)；（3）選擇權(quán)，這也是股東的自益權(quán)?！　〉诙?，《公司法》關(guān)于股東會(huì)和董事會(huì)職權(quán)規(guī)定的性質(zhì)?！　〉谖?，議事程序、表決程序由法定的變?yōu)槿我庑缘鹊取！　　豆痉ǎㄋ痉ń忉尪返诙龡l規(guī)定清算組成員從事清算事務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失?！　〉谌齻€(gè)是授權(quán)性規(guī)范，即當(dāng)法律對(duì)特定事項(xiàng)規(guī)范列舉不足時(shí)，授權(quán)公司關(guān)系人通過(guò)章程或者其他自治規(guī)范予以補(bǔ)充的規(guī)范。即是有限責(zé)任公司可以選擇以全體股東書(shū)面同意的方式代替?zhèn)鹘y(tǒng)的召開(kāi)股東會(huì)的方式來(lái)作出決議。如果公司章程中規(guī)定另外一種表決方式，那么《公司法》當(dāng)中設(shè)置的相應(yīng)制度就排除適用。公司章程實(shí)際上也是圍繞《公司法》這些任意性規(guī)范來(lái)展開(kāi)。因此，評(píng)價(jià)當(dāng)時(shí)的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任，除了依據(jù)《公司法》之外，必須同時(shí)遵守公司章程。第三個(gè)方面，公司章程的對(duì)外效力。第二，章程的效力不是公司歇業(yè)就終止?！豆痉ā穼?duì)公司章程效力的起始與終止時(shí)間沒(méi)有作明確規(guī)定。無(wú)論是黃光裕也好，陳曉也好，雙方分歧如何嚴(yán)重，紛爭(zhēng)激烈到何種程度，最后還是在公司框架內(nèi)，按照公司規(guī)制、公司章程行事，這就是尊重股東的最高權(quán)利。他們?cè)陔娨暽限q論或者是發(fā)表言論，認(rèn)為國(guó)美就是黃光裕的，陳曉的行為是盜竊。另外，用會(huì)計(jì)上的“權(quán)責(zé)發(fā)生制”這只手來(lái)衡量和規(guī)制公司的財(cái)務(wù)狀況。　　以上所講的都是我們?cè)谧雎蓭煒I(yè)務(wù)過(guò)程中經(jīng)常遇到的企業(yè)類型。2.《外商投資企業(yè)法》項(xiàng)下的合資企業(yè)、合作企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)第二類，與《公司法》相關(guān)的是外商投資企業(yè)，即《外商投資企業(yè)法》項(xiàng)下的合資企業(yè)、合作企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)，現(xiàn)在還有一個(gè)是外商投資合伙企業(yè)，以及外商投資股份制企業(yè)。因此，在實(shí)踐中我們還需要向客戶不斷“推銷”公司章程的意義及作用。突出表現(xiàn)在，眾多投資者包括一些經(jīng)營(yíng)者的公司章程意識(shí)非常淡薄。因?yàn)楣菊鲁桃?guī)定的是將來(lái)的事情，所以其中一些規(guī)定可能有時(shí)需經(jīng)過(guò)幾年、幾十年才會(huì)用得上，甚至一輩子都用不上。在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)，要根據(jù)企業(yè)類型來(lái)考慮它的結(jié)構(gòu)，來(lái)考慮選擇適用的法律，選擇適用的規(guī)范、規(guī)制以及支撐公司章程的出發(fā)點(diǎn)、思路，它的具體制度、具體安排。有時(shí)也稱作公司，但名稱中不帶“有限責(zé)任”字樣，有時(shí)稱作某某中心或者廠、分公司、企業(yè)集團(tuán)等等?！　∫话銇?lái)說(shuō)，現(xiàn)在很少有新設(shè)合伙企業(yè)，非《公司法》、非企業(yè)法項(xiàng)下的事業(yè)單位，以及企業(yè)法項(xiàng)下的公司等公司類型，但其可以作為投資者投資。該商業(yè)組織通過(guò)為消費(fèi)者提供產(chǎn)品、服務(wù)而獲得利潤(rùn)。公司是股東的，管理者、管理層、股東尋求其他股東的支持，這個(gè)現(xiàn)象非常好。國(guó)美之爭(zhēng)鬧得如此嚴(yán)重，那幾天幾乎各個(gè)電視臺(tái)的財(cái)經(jīng)頻道都在報(bào)道，但是政府一直保持極大克制，沒(méi)有過(guò)度干預(yù)，只有一個(gè)聯(lián)合會(huì)出來(lái)發(fā)表了一個(gè)東西，結(jié)果被大家批駁得體無(wú)完膚。那么，此時(shí)章程的對(duì)外效力產(chǎn)生。顯然，這種說(shuō)法是不成立的。當(dāng)然，這一點(diǎn)也存在爭(zhēng)議。也就是說(shuō)，在219條當(dāng)中，有21～22%的條款與公司章程有關(guān)。除非公司關(guān)系人（一般是股東）選擇排除適用，否則就推定該規(guī)范對(duì)公司關(guān)系人具有約束力，這樣的《公司法》規(guī)范即屬于推定性規(guī)范?！　〉诙€(gè)是選擇性規(guī)范。我不開(kāi)會(huì)，但是我采取大家簽字，簽字又不是全體股東都簽字，%股份的小股東不簽字，那么該股東會(huì)決議無(wú)效。所以，自治規(guī)范的補(bǔ)充部分不具有排除《公司法》規(guī)范的效力。3.《公司法》司法解釋三《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》當(dāng)中涉及公司章程的有九項(xiàng)規(guī)定，因?yàn)槠渖形搭C布，所以我們就不展開(kāi)講了。那么，在設(shè)計(jì)、起草公司章程時(shí)，怎樣做到既可以根據(jù)實(shí)際