【正文】 監(jiān)管制度： ? 本章先簡單介紹向投資者提供的產(chǎn)品及服務(wù)，以及必須實施監(jiān)管的原因。 4 1 金融產(chǎn)品與服務(wù)及其監(jiān)管制度 引言 《 基本法 》第 109條默認了香港作為國際金融中心的地位，而香港金融市場上 備有種類齊全的產(chǎn)品及服務(wù)亦是有力的證明。 全球監(jiān)管機構(gòu)直接提供上述服務(wù)，或透過旨在提供優(yōu)質(zhì)教育及考試設(shè)施如等機構(gòu)提供。 監(jiān)管的理念及制度有時以監(jiān)管機構(gòu)評審結(jié)果為本，有時以披露為本。因此，在受這種監(jiān)管方式規(guī)限的市場中，按制度投資者將不會投資于可能由「不受歡迎人士」發(fā)起的所謂「不受歡迎發(fā)售」。這些交易所實際上不受任何監(jiān)管。 戴維森委員會作出的大致建議是香港需要： _ 有 穩(wěn) 定的 體 制； _ 有 一個平穩(wěn) 有序、公 平且無操縱 及 欺詐 行為的市場； _ 有 充 分的保障投資者制度； _ 有實行以 從 業(yè)員為本的監(jiān)管制度， 即由 具有行業(yè) 或 監(jiān)管 經(jīng)驗 的專業(yè)人員 執(zhí) 行； _ 有制 約平衡 制度， 即由一獨立于 政府的委員會負責監(jiān)督交易所，而政府僅 在該 委員會未能施行 適 當監(jiān)管時加 以 干預 ；及 _ 在 交易所及結(jié)算所進行交易。 6 財政司司長與政務(wù)司司長、律政司司長及 11名局長同屬政府的最高層官員。 根據(jù)新的部長制，在政府中，證監(jiān)會與財經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局局長及財經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局常任秘書長（財經(jīng)事務(wù)）的聯(lián)系最為 密切，接觸最為頻繁。金管局以總裁為首，其下設(shè)有一些副總裁。證監(jiān)會可暫時吊銷或撤銷認可財務(wù)機構(gòu)及其職員的注冊，公開或非公開地發(fā)表譴責，以及對有關(guān)認可財務(wù)機構(gòu)及其相關(guān)雇員征收罰款。保險 代 理 人必須 由 保險人委任 并 已 在 香港保險業(yè)聯(lián)會 所 成立 的保險 代 理 登記 委員會（「 登記 委員會」）注 冊 。 由此 可知，保險業(yè)的監(jiān)管制度 較 證券業(yè)運作的監(jiān)管制度有 更多 自律監(jiān)管 成份 。 強積金計劃是一項涉及眾多雇主的強制性退休計劃，雇主必須為尚未參加其它退休金計劃的雇員制定計劃。根據(jù)財政司司長按《證券及期貨條例》第 393條作出的《證券及期貨（集體投資計劃）公告》，由金銀業(yè)貿(mào)易場的成員發(fā)起的「紙黃金計劃」等安排被列作集體投資計劃。 溫習問題： 問題 4： 證監(jiān)會應對 財 政司司 長履 行 甚么 責任 ？ 問題 5： 金管局及證監(jiān)會如何分擔向進行證券 買賣活 動的銀行注 冊 的責任 ？ 3 證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會 監(jiān)管職能及架構(gòu) （ 見圖 3） 9 證券及期貨 事務(wù)監(jiān)察委員會（「證監(jiān)會」）乃根據(jù)原有的《證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會條例》（「證監(jiān)會條例」）依法成立，該條例已并入新的《證券及期貨條例》。 如《證券及期貨條例》第 6條所載，證監(jiān)會有一般責任幫助維持香港作為國際金融中心的地位、為金融產(chǎn)品的創(chuàng)新提供便利、避免妨礙競爭、以開放透明的方式行事及有效運用資源。這些營運部門包括企業(yè)融資部、中介團體及投資產(chǎn)品部、市場監(jiān)察部、法規(guī)執(zhí)行部及機構(gòu)事務(wù)部，并由法律及其它服務(wù)部以及負責證監(jiān)會內(nèi)部 企業(yè)管治各方面的各個委員會（如稽核委員會）提供支持，這些部門及委員會均有獨立成員提供意見。 _ 投資者教育咨詢委員會 就設(shè) 定投資者 教育目標 向證監(jiān)會提供意 見或 支持。 證監(jiān)會營運部門的職能 企業(yè)融資部： _ 監(jiān)管公 眾 公司的收 購 及 合并 以及股 份回購 事 宜 ； _ 執(zhí) 行 適 用 于 上市及非上市公司的證券及公司法例； _ 監(jiān)察聯(lián)交所與上市事務(wù)有關(guān)的 活 動； _ 檢 討《上市規(guī)則》及提出 修訂建議 ； _ 復 核 非上市 發(fā) 行人 按 公司法規(guī) 申 請 核 準的 發(fā) 行章程，以及 批 出 涉 及上市及非上市 發(fā) 行人 刊 發(fā) 的 招 股章程的 豁 免 ；及 _ 執(zhí) 行《證券及期貨條例》 下 的 雙 重 存 盤 制度， 從 而提 升 上市公司信 息 披露 的 素質(zhì) 。證監(jiān)會可 將 嚴 重 的 案 件 提交 予警 務(wù)處的 商 業(yè) 罪案調(diào)查科 或 廉 政公 署 等 執(zhí) 法機構(gòu)，以進行 調(diào)查 或采取 行動。這些權(quán)力以往與證監(jiān)會的權(quán)力相似，但自從證監(jiān)會接管對中介人的主要監(jiān)督職能以來，權(quán)力范圍更為有限，目前主要針對交易、結(jié)算及交收方面的違規(guī)行為及上市事宜。證監(jiān)會在披露資料后，會在憲報上公布接受資料機構(gòu)的名稱。 2020年 3月 6日，香港聯(lián)合交易所有限公司（「聯(lián)交所」）、香港期貨交易所有限公司（「期交所」）及 3間有聯(lián)系的結(jié)算所（即香港中央結(jié)算有限公司（「香港結(jié)算」）、聯(lián)交所期權(quán)結(jié)算所有限公司（「聯(lián)交所期權(quán)結(jié)算所」）及香港期貨結(jié)算有限公司（「期貨結(jié)算公司」））成為香港交易所的全資附屬公司。 香港交易所董事會是由政府委任的董事（占大部分）及由股東選出的董事組成，由董事會互選主席及委任行政總裁。 散戶投資者通常為個人或小型企業(yè)及公司，其交易額通常較小且甚少投資，即以交易額及交易次數(shù)決定是否屬于散戶投資者。機構(gòu)投資者包括退休基金、單位信托及互惠基金、保險公司、認可財務(wù)機構(gòu)、私人銀行及基金經(jīng)理。 委托人猶如批發(fā)商，主要為其本身行事，而非代理。合資格律師通常為某監(jiān)管機構(gòu)的專業(yè)成員，務(wù)必遵守有關(guān)機構(gòu)所定下的道德守則。 精算師的工作類似獨立專家的工作，深受保險業(yè)，以及在社會上及經(jīng)濟上舉足輕重的退休金及養(yǎng)老金行業(yè)所倚重。 此 外，本章 也 詳 述了監(jiān)管機構(gòu) 之間 為 避 免 出現(xiàn)監(jiān)管 重 疊 、監(jiān)管 漏洞 ，以及為促進相互支持而產(chǎn)生的各種聯(lián)系。 _ 戴維森 委員會 建議在 證監(jiān)會施行制 衡 制度。 _ 然而，金管局 將 審 核 上述 申 請， 并就 應 否核 準 或 拒絕 申 請向證監(jiān)會提供 建議 。 _ 證監(jiān)會負責審 核 及 授 權(quán) 強 積 金產(chǎn)品以及相關(guān)的 推銷 材 料 。 _ 證監(jiān)會亦 已 成立 股 份 登記 機構(gòu)紀律委員會以 聆訊 及確定與股 份 登記 機構(gòu)有關(guān)的紀律事 項 。 _ 香港交易所為上市公司及認可交易所 控 制人，各交易所及結(jié)算所為其 附屬 公司。 16 第 2章：有關(guān)的香港法例的原則及《公司條例》 目錄 本章概覽 1 學習重點 1 1 香港法律制度概述 3 1997年以前香港法例的本 源 3 司法獨立 —— 香港法律制度的基本原則 4 相關(guān)的香港法例類別 4 香港特別行政區(qū)法院及審裁處制度 7 2 《公司條例》及有關(guān)事宜 9 獨立的法律實體 9 私人公司、公眾公司及上市公司 10 公司組織大綱及細則 10 股本 11 債權(quán)證 13 股東大會及程序 13 股東權(quán)力 15 董事及高級人員 16 董事的資格、權(quán)力、職責及責任 17 審計與調(diào)查 20 公司清盤 21 概要 24 要點 24 本章概覽 本章首先概述香港法例的來源、法例的大致分類、現(xiàn)時的法院架構(gòu)以及對進行證券及期貨合約業(yè)務(wù)有影響的特定法 例。 17 1 香港法律制度概述 1997年以前香港法例的本源 香港法例的來源包括普通法、衡平法、商法及商業(yè)法、各種條例、附屬法例及習慣法。 法 官 對普通法以及法規(guī)及法例的 詮 釋即構(gòu) 成判 例法。 主體法例及附屬（獲授權(quán)）法例 由特別行政區(qū)立法會（「立法會」）通過的法例稱為條例。 18 刑事法 刑事法界定針對社會的罪行及如何對疑犯進行調(diào)查、起訴、審訊及處罰。受害一方（或原告）就損害、賠償、糾正或其它補救（例如上文提及的衡平法下的特別補救）對造成損害的人（即被告）提出訴訟。整個金融服務(wù)業(yè)處處都涉及到各方訂立的合約。受信關(guān)系指受信一方有責任就另一方的利益而進行在雙方關(guān)系的范圍內(nèi)的事項。 雇傭法 根據(jù)普通法，雇主必須向其雇員提供薪酬（香港沒有設(shè)定最低工資），彌補及賠償雇員在履行其職責時產(chǎn)生的費用、損失及法律責任，以及提供安全的工作環(huán)境。（高 等 法 院 設(shè) 有上 訴 法 庭 及原 訟 法 庭 ） _ 區(qū) 域 法院審理 較 嚴 重的刑事案 件 （ 除 嚴 重 罪 行 如 謀殺 、 誤殺 及 強 奸 案外）及包括 受 爭 議 金 額 上 限 為 100萬 港 元 的民事案 件 。 仲裁 商業(yè)爭議可透過仲裁解決。 銀 行是 否 受信 人 ？ 2 《公司條例》及有關(guān)事宜 對公司法及公司有基本的了解已變得日益重要，尤其是在規(guī)管證券及期貨的新制度（乃基于持牌人須為公司或法團這一要求而建立）的情勢下，更是如此。 上市公司 上市公司指符合交易所上市要求，并已獲準將其股份或債權(quán)證上市的公司。 組織大綱中的資本條款須列明可能因股份發(fā)行而增加的資本總額（法定股本）、各種股份類別及每股面值。法定股本可分為普通股、優(yōu)先股及可贖回股份等類別，各有不同的權(quán)利及限制。 B股的面值通常較 A股的面值為低，相對上卻擁有較大的投票權(quán)。 22 可贖回股份必須符合以下規(guī)定： _ 僅在公司 已 發(fā)行 無 可 贖回 股 份 后方可發(fā)行； _ 僅在下 列款 項 提供 資 金 時方可 贖回 ： ? 可 供 派 發(fā) 溢 利；或 ? 為 贖回 股 份 而發(fā)行 新 股的所 得 款 項；及 _ 僅可 贖回 已 繳足 股 份 。不論公司獲利與否，公司須支付可贖回債權(quán)證的利息，并在到期日贖回債券。股東特別大會可應董事、股東、核數(shù)師、法院、破產(chǎn)管理署署長、臨時清盤人或公司清盤人的要求而召開。股東大會通知須在召開大會前 21日發(fā)出，說明有意在大會上通過有關(guān)決議案。但若持有該類股份面值 10%或以上的持有人認為此項變更有損其權(quán)益，則可在此項變更的處理過程中向法院提出呈請將其取消。 股東權(quán)力 股東可在股東大會上行使的權(quán)力 這 些權(quán)力包括： _ 更 改 公司組織細則及公司 名稱 ； _ 與 回 購 有關(guān)的事 宜 ； _ 按折讓 價 發(fā)行股 份 ； _ 更 改 股本（包括 削減 股本）； _ 變 更 各類股 份 的權(quán)利； _ 公司 安排 與重組； _ 任 命 及 罷免核 數(shù) 師 ； _ 罷免 董事； _ 處 置 公司資 產(chǎn) ； _ 核 準支 付離 職 補償 ；及 _ 在法院 命 令 或自 動 清盤時 提交 清盤 呈 請。 決議案 根據(jù)《公司條例》第 116B條，決議案可透過向所有股東發(fā)出通函并經(jīng)簽署后獲得通過，惟以下決議案必須在股東大會上提交予股東以普通決議案通過： _ 在 核 數(shù) 師 任期 屆滿 前， 罷免核 數(shù) 師 （《公司條例》 第 131條）；及 _ 在董事任期 屆滿 前 罷免 董事（《公司條例》 第 157B條）。 根據(jù)《公司條例》，公司必須召開股東周年大會。債權(quán)證可為定期贖回的債權(quán)證或不可贖回的債權(quán)證。 可贖回股份（《公司條例》第 49條） 自 1991年起，如果公司的組織細則許可，則在香港特別行政區(qū)注冊的公司可發(fā)行可贖回優(yōu)先股及可贖回普通股。普通股的持有人在劣境時承擔最高風險，但在公司業(yè)績良好時可獲得最多回報。 公司組織大綱及細則一經(jīng)采用即具有法律效力，并構(gòu)成公司與作為獨立法人的股東之間以及各股東之間 的合約。若組織大綱中列有宗旨條款，則任何未于宗旨條款中載列的公司行為均將因越權(quán)（超出公司能力范圍）而無效，即不具備法律效力。 私人公司、公眾公司及上市公司 私人公司（《公司條例》第 29條） 私人公司 指 一間具有以下特 征 的公司： _ 限 制轉(zhuǎn) 讓 其股 份 的權(quán)利； _ 股東人數(shù)不 得 超 過 50人，不包括屬股東的現(xiàn)時雇員及 持 續(xù) 為股東的以 往 雇員；及 _ 不 得 向 公眾發(fā) 售 股 份 （或債權(quán)證）。 溫習問題： 問題 4： 列 舉 香港的最高法院及其院長。例如，根據(jù)《證券及期貨條例》設(shè)立的市場失當行為審裁處及證券及期貨事務(wù)上訴審裁處，分別聆訊市場失當行為案件及對證監(jiān)會決定提出的上訴。 _ 高 等 法院上 訴 法 庭 聆 訊 所有來自原 訟 法 庭 、區(qū) 域 法院及 土地 審裁處的民事及刑事案 件 的上 訴 。由于合約關(guān)系及侵權(quán)關(guān)系可能同時存在于這種情況下，情況非常復雜。代理人屬受信人（見第）， 其與委托人的關(guān)系建基于絕對信任及行事持正。主要的民事法相關(guān) 部分包括： _ 規(guī)管合約事 宜 的合約法； _ 與 違反 應有的 謹慎準 則 引 致 他 人 損傷 或 損失 的行為有關(guān)的侵權(quán)法； _ 與 成 立公司、處理公司事務(wù)及相關(guān)事項有關(guān)的公司法； _ 與代理及貨 物售賣等 有關(guān)的商業(yè)法； 及 _ 與 個 人財 產(chǎn) （例 如 股 票 及股 份 ）及 房地產(chǎn) （例 如土地 及 樓宇 ） 等 有關(guān)的 產(chǎn) 權(quán)法。 民事法 民事法旨在為因另一人的行為而蒙受損害的個人或公司提供補救。司法機構(gòu)完全獨立于其它政府部門；法官并非由政府委任，他們是基于本身對法例的詮釋而作出裁決，而不會屈服于來自政府、立法會、公眾、傳媒或任何壓力團體的壓力。 商業(yè)法 /商 法 規(guī)管歐洲商人之間的貿(mào)易事宜的商法獲納入英國的法律制度內(nèi)，香港也有應用。普通法的依據(jù)源于其獲長期使用，并由判例（即數(shù)代法官詮釋法例的方式）加以鞏固。 本章將向讀者介紹有關(guān)公司的基本概念，然后探討各公司類別、具規(guī)管作用的公司組織大綱及細則所涵蓋的事項、各類股本及借貸資 本、公司股東大會及程序、董事及高級人員的角色、權(quán)力、職責及法律責任、少數(shù)股東的保障、財政司司長可發(fā)起調(diào)查的情況及有關(guān)清盤規(guī)則及程序的基本知識。 _ 專業(yè)投資者為 代 表 他 人進行投資的機構(gòu)， 或 符 合 證監(jiān)會 特 定 標 準的資 深 投資人 士 。 _ 證監(jiān)會可向 特 定的地方當局及監(jiān)管機構(gòu)以及境外