【正文】 電器設(shè)備的提供和 建筑工程合同管理與索賠 29 ? 安裝，控制設(shè)備的提供和安裝，工地施工準(zhǔn)備工作，向 C方提供土建設(shè)計(jì)資料。 ： 建筑工程合同管理與索賠 30 ? 由于疏忽造成的違約責(zé)任的賠償僅限于直接對(duì)人員和物品的損害，否則不予賠償。索賠 建筑工程合同管理與索賠 31 ? 報(bào)告大致結(jié)構(gòu)如下： 第一部分為 C方法人代表致 B方法人代表的索賠信。 。 本工程有 10個(gè)單項(xiàng)工程，分別詳細(xì)陳述各單項(xiàng)工程受到的影響。在前述每一項(xiàng)索賠值計(jì)算中都包括分包商的索賠。而 C方不僅不提高報(bào)價(jià)，反而降低價(jià)格，這是不正常的。 建筑工程合同管理與索賠 39 ? (4)工期。 建筑工程合同管理與索賠 40 ? C方索賠的反駁 (l)設(shè)計(jì)資料供應(yīng)推遲。在風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)的互相影響和干擾是不能提出索賠的。因?yàn)楣こ塘吭黾佣鸬墓て谘娱L(zhǎng)，它的總部管理費(fèi)、利息、保險(xiǎn)等附加費(fèi)和工地一般性管理費(fèi)用已按實(shí)際完成的工程量在工程價(jià)款中支付給承包商，不能另計(jì)。按合同施工圖紙計(jì)算工程量為 56 000m3，而最終批準(zhǔn)的實(shí)際混凝土量為 66 000m3。 (3)加速施工索賠值為 1 400萬(wàn)美元。 (其它索賠項(xiàng)目的反駁略 ) C方進(jìn)行聯(lián)營(yíng)合同索賠 ( 這里要注意， B方實(shí)質(zhì)上沒(méi)有對(duì) C方進(jìn)行索賠的期望，僅是為了平衡 C方提出的索賠要求，并逼 C方在索賠談判中作讓步。 建筑工程合同管理與索賠 46 ? 所以 C方也沒(méi)有對(duì) B方的賠償責(zé)任。這筆損失在任何情況下不能補(bǔ)償，由 C方承擔(dān)。 。 合同規(guī)定， C方承擔(dān)工程量清單所規(guī)定工程量 5％范圍內(nèi)的工程變更的風(fēng)險(xiǎn)和機(jī)會(huì)。這只有在如下兩種情況下 C方才能得到因加速施工所引起費(fèi)用損失的補(bǔ)償： (l)工程延緩的責(zé)任不在 C方； (2)業(yè)主 (A方 )已認(rèn)可并支付加速所引起的附加費(fèi)用。 總索賠額共 2950萬(wàn)美元。 C方總報(bào)價(jià)為 1900萬(wàn)美元。 按施工計(jì)劃確定臨時(shí)工程、機(jī)械設(shè)備需要量和它們的成本。按提供的各種工程實(shí)際情況報(bào)表和各種費(fèi)用支出證明，分析 C方工程成本，實(shí)際價(jià)格為 4 560萬(wàn)美元。所以 C方應(yīng)有能力在合同規(guī)定工期內(nèi)，按合同規(guī)定的條件完成安裝工程。 B方請(qǐng)了某國(guó)際項(xiàng)目管理公司進(jìn)行索賠管理，最終基本上達(dá)到索賠和反索賠的目的。 最終一攬子解決方案為： 建筑工程合同管理與索賠 59 ? ，互作讓步，即 A方不要求工期罰款， B方放棄 l億美元的索賠要求。這使得 C方的談判地位很為不利，索賠根據(jù)和理由不足。 在投標(biāo)報(bào)價(jià)書(shū)中，大壩土方的單價(jià)為／ m3， 建筑工程合同管理與索賠 62 ? 運(yùn)距為 750m；砂礫石濾料的單價(jià)為 ／ m3，運(yùn)距為 1 700m。則挖掘單價(jià)為 28美元 /60 m3＝ 元／ m3 (2)新增土方運(yùn)輸費(fèi)用： 用 6t卡車運(yùn)輸，每次運(yùn) 4m3土，每小時(shí)運(yùn)送兩趟，運(yùn)輸設(shè)備費(fèi)用每小時(shí) 25美元。 建筑工程合同管理與索賠 67 ? 延長(zhǎng)的現(xiàn)場(chǎng)管理費(fèi)補(bǔ)償。這兩者常常會(huì)不一致。（ 3）工程師量測(cè)勞動(dòng)效率的方法和選點(diǎn)不合理。當(dāng)然工程師的處理也有他的理由：原工程范圍中，承包商報(bào)價(jià)已考慮到開(kāi)始和結(jié)束的低效率損失，則業(yè)主已在原合同價(jià)格中支付給承包商。在這種情況下，承包商有理提出，不能按高效率狀態(tài)作為計(jì)算依據(jù)，應(yīng)該考慮采用平均效率。（ 2）由于承包商勞動(dòng)效率提高。這種計(jì)算體現(xiàn)了索賠值計(jì)算的合同原則，即合同報(bào)價(jià)作為計(jì)算依據(jù)。 (4)新增砂礫料補(bǔ)償款額： 12500 m3 ／ m3＝ 68500美元。 18＝40 619美元 建筑工程合同管理與索賠 65 ? 40250 m3，進(jìn)行具體的單價(jià)分析。 建筑工程合同管理與索賠 61 第十四章 索賠 (反索賠 )案例分析 (三 ) ? 第二節(jié) 單項(xiàng)索賠案例 ? 一 .《 案例 47》 工程變更索賠（見(jiàn)參考文獻(xiàn) 19 ） ? 某小型水壩工程，系均質(zhì)土壩，下游設(shè)濾水壩址，土方填筑量 876 150 m3，砂礫石濾料 78 500 m3，中標(biāo)合同價(jià)7 369 920美元，工期 1年半。在解決過(guò)程中 C方遇到如下問(wèn)題： B國(guó)法律為基礎(chǔ)，這樣首先遇到合同法律分析的問(wèn)題。 而 A方提出工期罰款和清算損失不是主要目標(biāo)。 ：基于上述種種理由， C方的一攬子索賠沒(méi)有根據(jù)。 在合同簽訂前， C方強(qiáng)調(diào)，它是一有豐富經(jīng)驗(yàn)的發(fā)電設(shè)備安裝公司 (這有信件為證 )。 仍按照合同狀態(tài)的分析過(guò)程和分析方法，分析的結(jié)果是，可能狀態(tài)的價(jià)格應(yīng)為 3610萬(wàn)美元，工期比原計(jì)劃推遲 5個(gè)月。 建筑工程合同管理與索賠 55 ? 以勞動(dòng)力的需要量和工地管理人員計(jì)劃確定工地臨時(shí)設(shè)施需要量。 (其它單項(xiàng)工程索賠理由略 ) 建筑工程合同管理與索賠 54 ? (三 )B方的反索賠 、可能狀態(tài)和實(shí)際狀態(tài)分析 (l)合同狀態(tài)的分析過(guò)程如下： B方對(duì) C方原報(bào)價(jià)進(jìn)行全面分析。 建筑工程合同管理與索賠 52 ? 。 B方和 C方商定的合同工期以及合同簽訂后 C方提交 B方批準(zhǔn)的施工進(jìn)度計(jì)劃，施工方案仍有 建筑工程合同管理與索賠 50 ? 約束力，沒(méi)有關(guān)于工期的合同變更。 按 B國(guó)法律，固定總價(jià)合同在最終結(jié)算時(shí)不存在價(jià)格補(bǔ)償。 B— C雙方的分包合同索賠和反索賠概況介紹如下： (一 )分包合同總體分析 。 建筑工程合同管理與索賠 47 ? (2)C方的索賠未注意到關(guān)于工程變更和合同違約責(zé)任的規(guī)定。 (2)C方失誤未引起 B方人員和物品損失。 (5)材料供應(yīng)拖延索賠 140萬(wàn)美元。 其中， 100萬(wàn)美元由 A方引起，應(yīng)向 A索賠； 300萬(wàn)美元由 C方自己責(zé)任造成的，應(yīng)由 C方自己承擔(dān)；另外 200萬(wàn)美元由 B方責(zé)任造成。而按 B方實(shí)際工程資料證明，實(shí)際工程量?jī)H增加 20％。其中 ①因工程量增加造成工期延長(zhǎng)而導(dǎo)致費(fèi)用增加為 800萬(wàn)美元。 B方責(zé)任造成的損失約為 300萬(wàn)美元。另 4個(gè)月工期延緩是由于工程量增加造成的。 (3)分析 C方提供的索賠報(bào)告和工程實(shí)施的實(shí)際狀況。這不符合實(shí)際情況，因?yàn)椋? ①雖然工程推遲，但所有的工程量未減。 計(jì)算基礎(chǔ)。 (4)其它索賠項(xiàng)目的詳細(xì)情況。它分為如下幾章： 按干擾事件的性質(zhì)分項(xiàng)列出各單項(xiàng)索賠要求 (見(jiàn)表 15— 3)。仲裁地點(diǎn)在 B國(guó)，并使用 B國(guó)仲裁法律和程序。 由 A方指令的重大工程變更，按合同規(guī)定可進(jìn)行工期和費(fèi)用索賠。則該聯(lián)營(yíng)合同的法律基礎(chǔ)為：聯(lián)營(yíng)合同， B國(guó)民法。由于 B方向 A方承擔(dān)總包合同責(zé)任， C方和 A方無(wú)合同關(guān)系，且聯(lián)營(yíng)無(wú)法人代表， C方僅完成 B方委托的工程，合同酬金也由 B方直接支付，則該合同為內(nèi)部聯(lián)營(yíng)合同。 。 這個(gè)階段盡量不談及費(fèi)用賠償問(wèn)題，而僅澄清事實(shí)，多提證據(jù)。 B方的重點(diǎn)是，吸引 A方進(jìn)行談判，同時(shí)將 B方的談判要求 (索賠 )納入 建筑工程合同管理與索賠 25 ? 備忘錄中。從表上可見(jiàn) , B方索賠尚不能完全平衡 A方的索賠值。 建筑工程合同管理與索賠 20 建筑工程合同管理與索賠 21 ? A方已向 B方提出的索賠主要有如下項(xiàng)目： 由于工期延長(zhǎng)的合同違約金； 土建和機(jī)械安裝未達(dá)合同工程量，應(yīng)調(diào)整相應(yīng)的合同價(jià)格； 土建和機(jī)械安裝未按合同規(guī)定技術(shù)和質(zhì)量要求施工，故扣留酬金； 因土建、機(jī)械和電器工程設(shè)計(jì)和施工失誤造成 A方工程成本增加； 由于 B方失誤造成 A方的其它承包商損失； 由于工期延長(zhǎng)使 A方工程管理費(fèi)增加； A方的其它費(fèi)用增加等。 建筑工程合同管理與索賠 18 第十四章 索賠 (反索賠 )案例分析 (二 ) ? (五 )B方的主要對(duì)外關(guān)系分析 分析 B方的對(duì)外關(guān)系，作關(guān)系圖 (見(jiàn)圖 15— 3)。 (2)在談判中注重與第三方，如 B方的 A國(guó)擔(dān)保人和監(jiān)理工程師的預(yù)先磋商，這比直接與 A方會(huì)談更為有效。當(dāng)時(shí)正為用電時(shí)節(jié)，應(yīng)盡快投產(chǎn)運(yùn)行。在談判中避免進(jìn)行合同的法律分析，避免將索賠要求僅限于合同條款范圍內(nèi)，否則會(huì)使 B方處于不利的地拉，使索賠風(fēng)險(xiǎn)很大。這要求 B方提出足夠的理由，向 A方提出一定數(shù)額的索賠，以平衡 A方的索賠要求。仲裁在 A方首都進(jìn)行，也可以在合同雙方一致同意的其它地方進(jìn)行。 ? 如果 B方 建筑工程合同管理與索賠 12 ? 在合同期內(nèi)未完成工程，有責(zé)任向 A方支付賠償。 建筑工程合同管理與索賠 11 ? B方應(yīng)在變更實(shí)施前將該變更可能對(duì)價(jià)格造成影響通知工程師。 ? (2)在保修期結(jié)束后 14天內(nèi)工程師簽署最終接收?qǐng)?bào)告，并由業(yè)主在保修期結(jié)束后 60天內(nèi)批準(zhǔn)。（其他略） ? 5． A方責(zé)任 ? (1)A方委托一個(gè)咨詢工程師作為工程師負(fù)責(zé)工程技術(shù)管理工作。接到書(shū)面確認(rèn)信后， B方應(yīng)執(zhí)行變更，同時(shí)可以進(jìn)行變更價(jià)格調(diào)整的談判。但在本合同簽訂后，由于 A國(guó)政局變動(dòng)，暫停了兩年，此后雙方 建筑工程合同管理與索賠 8 ? 簽訂了一號(hào)修正案。他必須著眼于嚴(yán)格履行合同。由于現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)問(wèn)題十分復(fù)雜，在法律實(shí)踐中常常采用類推的方法，由學(xué)者對(duì)可蘭經(jīng)進(jìn)行解釋，并比照過(guò)去的大家一致認(rèn)可的一些法律事件，以解決當(dāng)前的法律問(wèn)題。 由于上述原因， 1988年 6月， A方向 B 建筑工程合同管理與索賠 6 ? 方提出清算損失的警告，在工程結(jié)束前又向 B方提出工期拖延違約金的索賠。在 1989年 5月， 2號(hào)機(jī)投