【正文】 （ 3） 可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的。 （二）顯失公平的合同 案例 8： 【案情摘要】 江蘇某縣農(nóng)民喬某某（女）欲與在外經(jīng)商的丈夫胡某某離婚，并分割夫妻共同財產(chǎn)。于是，喬某某提供有關(guān)產(chǎn)權(quán)文件將房屋過戶到劉某的名下。 顯失公平，是指基于該合同所產(chǎn)生的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，嚴(yán)重地破壞了民事法律關(guān)系中雙方當(dāng)事 人權(quán)利、義務(wù)對等的原則。 甲方發(fā)貨后，乙方在第 16 天開始檢驗，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量與質(zhì)量保證書和說明書嚴(yán)重不符，遂通知甲方解除合同，并要求甲方退回貨款 260 萬元，并支付違約金 32 萬元。 【分析】 36 一般認(rèn)為，乙方在廣告中稱有公共綠地，廣告為要約邀請，是一種商業(yè)吹噓。 【分析】 韓某某以起訴相威脅，具備脅迫的外在形式，但是起訴行為是合法的，故脅迫不成立。黃某攔住趙某的車，要求搭乘，但未提出搭車的原因。后甲電器公司起訴，以乘人之危為由，要求將合同價格變更到10 元。但是三者構(gòu)成要件并不相同。后雙方因房款支付 產(chǎn)生了爭 39 議，訴訟至法院。 合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力（《合同法》第 57 條）。 四、合同的履行是合同消滅的一種原因。 四、經(jīng)濟(jì)合理原則 經(jīng)濟(jì)合理原則是指在合同的履行過程中，合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)講求經(jīng)濟(jì)效益，維護(hù)對方的利益。 上述第三人與債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移中的第三人不同，后者在債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移之后，就成為合同主體，享有和承擔(dān)債權(quán)人和債務(wù)人各自的權(quán)利、義務(wù)。其目的在于避免一方當(dāng)事人在明知對方當(dāng)事人不能履行合同義務(wù)情況下也要履行合同義務(wù)，以致造成財產(chǎn)損失的不公平結(jié)果。至 2021 年 8 月，乙方不能交工。 所謂先履行抗辯權(quán)，是指在雙方合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人沒有履行合同義務(wù)的，后履行一方當(dāng)事人享有拒絕履行自己合同義務(wù)的權(quán)利。重型機械公司遂發(fā)出拒絕履行的通知，在通知中闡明了拒絕履行的理由，并要求對方提供擔(dān)保。 不安抗辯權(quán)的含義 對于有先后履行順序的債務(wù)，當(dāng)應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人在發(fā)現(xiàn)對方財產(chǎn)減少，履行能力下降，以致難以依約履行合同時，可請求對方提供履約擔(dān)保，若對方不提供擔(dān)保，該方當(dāng)事人可以中止履行合同直至解除合同。中止履 45 行的一方可以解除合同。乙公司聲稱，由于甲公司不按合同的約定分期付款，以致自己無錢給農(nóng)民工發(fā)工資?！? 行使代位權(quán)的條件 債權(quán)人行使代位權(quán)的條件是： （ 1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期； （ 2）債務(wù)人沒有在規(guī)定期限內(nèi)履行對債權(quán)人 負(fù)有 的義務(wù)； （ 3）債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)，對債權(quán)人的利益造成了損害； （ 4）債務(wù)人對第三人 享有 的該 項 債權(quán)不具有專屬性，即該債權(quán)不專屬于債務(wù)人自身。因為代位權(quán)的行使，實際上是 債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，其 債權(quán)人 從而 取代 其 地位主張權(quán)利。 代位權(quán)的行使范圍以 債權(quán)人的債權(quán)為限。兩名農(nóng)民工爬上塔吊約 3 小時，聲稱再不發(fā)工資，將縱身跳下。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。重型機械公司可以該公司欠缺信用為由行使不安履行抗辯權(quán)。約定 2021 年 2 月發(fā)貨，貨到后 5 個月內(nèi)付款。本案中，乙方享有先履行抗辯權(quán)，即甲方應(yīng)先按時完“三通一平”工作。合同約定“三通一平”工作應(yīng)于 2021 年 6 月完成。這種權(quán)利從本質(zhì)上 講，是可以暫停履行或者延期履行的權(quán)利。同樣道理，債務(wù)人向第三人履行債務(wù)也不構(gòu)成債權(quán)轉(zhuǎn)移?！? 三、協(xié)作履行原則 協(xié)作履行原則是指合同當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù)，而且還應(yīng)當(dāng)協(xié)助對方履行義務(wù)。 二、合同的履行是債務(wù)人應(yīng)為的特定行為。 《合同法》第 56 條規(guī)定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律 拘束力。” 變更請求權(quán)的行使期限 如前所述，撤銷請求權(quán)的行使期限為一年，變更請求權(quán)有無行使期限？《合同法》沒有規(guī)定，應(yīng)理解變更權(quán)的行使期限亦為一年。 38 不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度。法院受理該案件后，又受理了案由相同的起訴：甲電器公司急需一種電器上的配件，該配件平時 10 元錢一個，但乙機械公司得知該種零件市場上斷檔，且屬甲公司急需，遂對甲公司提高要價。黃某得知該消息時正在某縣城。陽某答應(yīng)私了， 雙方寫了“私了協(xié)議”，三天后陽某送給韓某某 1 萬元，韓某某打了收條。廣告承諾的每戶平均 20 平米綠地的許諾不能兌現(xiàn)。 35 （ 3）利用對方?jīng)]有經(jīng)驗或輕率 （二） 因欺詐、脅迫而訂立的合同 案例 9： 【案情摘要】 甲有限責(zé)任公司賣給乙（國有企業(yè)）農(nóng)場一批魚粉（飼料）。合同書上加蓋了法律事務(wù)所的公章。如果喬某某無故終止履行協(xié)議或者撤訴，該房屋作為代理費不予退回。” 誤解是由誤解方自己的過失造成的，而不是因為受他人欺騙或不正當(dāng)影響造成的。 特點 （ 1） 可撤銷合同主要是意思表示不真實的合同。 四、損害社會公共利益的合同 社會公共利益體現(xiàn)了全體社會成員的最高利益，違反社會公共利益的合同無效，成為各國立法普遍確認(rèn)的原則。 （ 2）采用欺詐、脅迫 手段訂立的合同，除了損害國家利益的以外，均是作為可撤銷的合同來處理，而非一律無效。 30 【分析】 甲廠與工商銀行互相串通，損害乙廠利益，且設(shè)備抵 押合同是以合法形式掩蓋幫助甲廠逃避乙廠債務(wù)的非法目的，因此無效。依該判決書，甲廠應(yīng)給付乙廠相應(yīng)款項。 無權(quán)處分合同的效力 《合同法》第五十一條：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人認(rèn)立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 （ 2）撤銷權(quán) 是指如果無權(quán)代理人所訂合同的對方當(dāng)事人在訂立合同時不知道他是無權(quán)代理人，就有權(quán)在該合同被追認(rèn)以前通知被代理人撤銷合同。 《合同法》第四十九條：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。因為如果一律從合同訂立之日開始計算的話，在善意相對人在合同訂立起三十日后才得知對方是限制 民事 行為能力人的情況下，他就實際上被剝奪了催告權(quán)。 對方當(dāng)事人的催告權(quán)和撤銷權(quán)。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。 5 月，李某找張某索要價款，張某以小雞未長大為由拒絕付款。” 概念 附條件的合同，是指在合同中指明一定條件，把條件的成就作為法律行為效力發(fā)生或終止的根據(jù)。與法院的判決不同，當(dāng)前流行的觀點是該贈與合同無效。某月發(fā)工資，每個工人被攤派必須認(rèn)購每券一元的文化宮建設(shè)獎 券 3 張，在工資中扣除購買費用，獎券連同工資一同發(fā)放。 合同內(nèi)容不違反法律或社會公眾利益。生效的合同對當(dāng)事人 有 約束力，并且受法律保護(hù)。泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 締約過失責(zé)任的基礎(chǔ) 現(xiàn)實基礎(chǔ)就是締約人在協(xié)商過程中形成互相信賴關(guān)系，法律上的基礎(chǔ) 就是誠實信用這個普遍的法律原則。某銀行為轉(zhuǎn)讓其下屬的一家證券公司，找到廣東的 A 公司， A 公司就組織了 30 多家公司共同來購買證券公司，經(jīng)過半年的磋商和可行性研究，合同文本起草 20 完畢，準(zhǔn)備簽字的時候，銀行突然說不賣了，因為銀行的領(lǐng)導(dǎo)說：要賣給B 公司。 （ 2）屬于《合同法》第五十三條規(guī)定的免責(zé)條款無效的情形： ① 造成對方人身傷害的； ② 因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。 六、格式條款的有關(guān)問題 本章所講格式條款包括格式合同。概括地說，合同成立是指當(dāng)事人就合同內(nèi)容達(dá)成一致。 合同的主要條款與合同的效力是什么關(guān)系？或 者說，如果一份合同缺乏某項主要條款，該合同是不是必然無效？在司法實踐中存在一個很大的誤解，就是認(rèn)為一份合同如果缺乏某項主要條款，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效?！? 書面形式 《合同法》第十條第 2 款：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！痹诂F(xiàn)實生活中，一個當(dāng)事人尤其是法人當(dāng)事人委托代理人簽訂經(jīng)濟(jì)合同是十普遍的現(xiàn)象。 ⑶主體資格或締約能力 是指一個自然人或者法人是否具備訂立某種合同的資格或者能力?！? 該條款規(guī)定了計算承諾期限三種方法： a、信件要約載明了日期的，自該日期計算； b、信件未載明日期的或以電報作出要約的，自信件投寄日期或電報交發(fā)日期開始計算； c、要約以電話、傳真等方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人開始計算?！? 承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。如果二者內(nèi)容不一致，承諾一般無效?！? （二）承諾的生效要件 承諾必須由受要約人向要約人作出。僑力飛公司總經(jīng)理衛(wèi)某在 5 月 7 日晚上 11 點 23 分在家中上網(wǎng)，查閱到了這份要約，于 5 月 16 日下午以僑力飛公司的名義發(fā)出電子郵件，表示完全接受要約。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。 （ 3） 根據(jù)提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款來區(qū)分。 （三）要約與要約邀請的區(qū)別 要約邀請 要約邀請又稱為要約引誘。 （一）要約的概念 要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或報價。廣告詳細(xì)介紹了項鏈的特點，并有彩色圖形作輔助說明。 二、 合同的成立 是指當(dāng)事人簽署合同或達(dá)成合同，側(cè)重于訂立合同這個過程的一個結(jié)果。 第三節(jié) 合同法的概念、適用范圍和合同法的基本原則 一、 合同法的概念 合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，主要規(guī)范合同的訂立、合同的有效和無效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責(zé)任等問題?！? 三、合同的種類 雙務(wù)合同和單務(wù)合同 房屋買 賣合同 銀行借貸合同 委托合同 贈與合同（例如你考上研究生，你的爺爺送你一萬元） 借用合同（例如借用同學(xué)自行車） 有償合同和無償合同 銀行借貸合同 贈與合同 借用合同 7 保管合同 有名合同和無名合同 諾成合同和實踐合同 小件寄存合同（如在火車站寄存處寄存行李） 借用合同 進(jìn)出口合同 出版合同 要式合同和不要式合同 房屋買賣合同 中外合資經(jīng)營企業(yè)合同 主合同和從合同 銀行借貸合同與保證合同 預(yù)約（預(yù)備合同）和本約（本合同） 為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同 你在商場為自 己購買一套服裝所成立的買賣合同 你在蛋糕店為自己的女朋友購買一個生日蛋糕，并委托蛋糕店將蛋糕送給你的女朋友 你與人壽保險公司訂立保險合同，為自己的父母購買了意外傷害保險，受益人為你的父母 第二節(jié) 合同關(guān)系 一、 合同關(guān)系的構(gòu)成 合同關(guān)系的主體 又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。該公司聲稱，國外進(jìn)口公司為防止該公司不能履行合同，要求該公支付了巨額的履約保證金。問：老股東面臨什么風(fēng)險？ 案例二： 某公司發(fā)布廣告稱，牛蛙在國外市場非常暢銷，現(xiàn)向社會廣泛征求農(nóng)民為其飼養(yǎng)牛蛙，該公司負(fù)責(zé)免費提供種蛙和飼養(yǎng)技術(shù)手冊，并高價收購牛蛙，出口到國外市場。 （二）合同的定義 《合同法》第二條：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同責(zé)任的相對性 所謂合同責(zé)任的相對性，是指合同 責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間即合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的當(dāng)事人不負(fù)違約責(zé)任，合同當(dāng)事人也不對其承擔(dān)違約責(zé)任。 三、 合同法的基本原則 （一）合同自由原則 （二）誠實信用原則 （三）合法原則 （四）鼓勵交易原則 第二章 合同的訂立 第一節(jié) 合同的訂立、成立與生效 先講三個概念：合同的訂立、成 立和生效 一、 合同的訂立 是指要約、承諾的全過程，通俗地講，就是當(dāng)事人接洽、協(xié)商到簽署合同的全過程。項鏈為 24K 金，重 10 克，每條售價 1000 元。 【分析】 華成公司的廣告符合要約的 構(gòu)成要件，李某在有效期內(nèi)匯款的行為構(gòu)成承諾，雙方合同成立，華成公司應(yīng)向李某交付一條項鏈。 要約必須送達(dá)到受要約人。 （ 2） 根據(jù)當(dāng)事人的意愿作出區(qū)分。 （五）要約的撤回和撤銷 要約的撤回 《合同法》第十七條：“要約可以撤回。要約中還提出，如果就履行合同發(fā)生爭議，任何一方可以到合同成立地法院起訴。 （一）承諾的概念 《合同法》第二十一條：“承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 《合同法》第三十一條：“承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。 ⑵民事行為能力 —— 指當(dāng)事人從事民 事行為的能力。 二、委托代理人訂合同的問題 《合同法》第九條 第 2 款：“當(dāng)事人可以委托代理人訂立合同。 三、合同形式的問題 《合同法》第十條第 1 款：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 17 四、合同內(nèi)容的問題 主要條款 《合同法