軟件的質(zhì)量責任-免費閱讀
【正文】 「9」楊紫煊主編《經(jīng)濟法》高等教育出版社，第221頁。 注釋： 「1」 梁慧星《民法總論》 法律出版社2001版 第101頁。如不當?shù)乩霉怛?qū)降速軟件使光驅(qū)超速運轉(zhuǎn)致?lián)p壞的，軟件生產(chǎn)者顯然不用對此負責。參加測試也是軟件使用者在了解其風險的情況下基于自己的意思所自愿的行為，其必然要承擔自己行為所帶來的后果，所以軟件生產(chǎn)者不必為由此帶來的損失負責。理由如下。具體到軟件而言，其發(fā)展缺陷應(yīng)從如下幾方面界定： 以軟件發(fā)布時的技術(shù)水平缺陷是尚不可預知的。所以說，如果軟件生產(chǎn)者將軟件的下載地址公布，就無異于軟件向社會公布，投入流通，就須要對由此帶來的后果負責。同時，由于軟件生產(chǎn)者未將軟件投入流通，不具備與軟件使用者定立使用合同的意思，所以，也可構(gòu)成合同法方面的免責事由?！ ∝敭a(chǎn)損失 根據(jù)補償性的原則，侵害人應(yīng)當對受害人所遭受的損害，賠償實際損失和全部損失。只要構(gòu)成：不具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能而事先未作說明的；不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準的；不符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況的，「9」即認為產(chǎn)品存在瑕疵，軟件生產(chǎn)者就應(yīng)當承擔相應(yīng)的瑕疵擔保責任。在大多數(shù)軟件的“用戶最終許可協(xié)議”中只約定對軟件介質(zhì)（即光盤、軟盤）本身的質(zhì)量問題承擔更換等責任，也即是約定軟件生產(chǎn)者只對獲得階段的損害承擔責任，這種直接排除軟件質(zhì)量責任的做法無疑是限制了其責任，嚴重損害軟件使用者的利益，是應(yīng)該逐漸加以廢止的，同時，從合同法的角度來說，這種限制訂約方責任的格式條款也是無效的。安裝是指軟件使用者通過執(zhí)行軟件的安裝程序?qū)④浖惭b于其計算機系統(tǒng)之中，使軟件由待用狀態(tài)變?yōu)榭捎脿顟B(tài)。正是這些合同的存在使違約責任在軟件法律關(guān)系中的適用成為可能。而且，免費軟件大多是由個人憑自己的興趣和愛好而開發(fā)，其自身承擔風險的能力有限，基于公平的考慮，軟件生產(chǎn)者也不應(yīng)負擔過重的責任，否則將會導致本來活躍的免費軟件開發(fā)由于開發(fā)者懾于風險而不愿繼續(xù)，不利于技術(shù)的創(chuàng)新和進步。由于沒有嚴密且具有法律上風險負擔能力的組織形式，他們多以個人或組織的名義參與到法律關(guān)系中，由自然人或組織直接對外承擔相應(yīng)的法律責任。「3」 在軟件法律關(guān)系中，可能參與其中的主體主要有軟件生產(chǎn)者、軟件銷售者、軟件使用者等，但根據(jù)最終所負的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要存在兩方當事人軟件生產(chǎn)者和軟件使用者。因此，世界各國的政府和人民都對軟件這一高風險同樣又是高利潤的產(chǎn)業(yè)采取了極寬容、幾乎是放任的態(tài)度。免費軟件也叫自由軟件，這類軟件也是通過類似共享軟件通過公共渠道的方式獲得，并且可以獲得軟件的源程序，最終用戶無須支付任何費用便可使用該免費軟件。至此，我們似乎可以認為軟件是產(chǎn)品的一種，我國《軟件產(chǎn)品管理辦法》也直接將其劃入產(chǎn)品的范疇加以管理。而本文所討論的，是軟件的另外一層屬性，即其作為物、作為產(chǎn)品的屬性，主要側(cè)重于對軟件質(zhì)量責任的規(guī)制。 一、軟件的產(chǎn)品屬性 軟件是人們?yōu)榻鉀Q一定的現(xiàn)實問題而編制的，由一定的程序和數(shù)據(jù)所構(gòu)成的集合體，它并非是我們?nèi)粘Ｋ傅母鞣N光盤、軟盤，而是其中虛幻的由二進制的“比特”（Byte）構(gòu)成的，以物理形式存在的，以及在計算機的硬盤等存儲介質(zhì)上以電、磁訊號存在的各種文件、指令和數(shù)據(jù)，是一種無體的存在。軟件的質(zhì)量責任〖內(nèi)容摘要〗隨著IT技術(shù)革命的深入，計算機軟件也逐漸的滲透到社會生活的方方面面，給人們的生活和工作帶來了極大的便利。而那些通常被我們稱作“軟件”的光盤和軟盤，不過是軟件的一種傳播介質(zhì)，只有借助它們，各種軟件才可以正常的像其他有體物一樣流通和傳播。 軟件雖然以無體為特征，但其仍然可以借助各種媒介流通，自占有人獲得軟件那一刻起，在不違反相關(guān)的法律法規(guī)和公序良俗的情況下，他即可排他的自由的將其安裝于自己的計算機系統(tǒng)之中，對其進行占有、使用、收益和處分，即對軟件享有完全排他性的支配權(quán)和管理權(quán)。但是，軟件做為一個分類十分復雜的物，我們有必要考察其分類再加以定論?！?」 但是以上的分類并非絕對，很多商業(yè)軟件和共享軟件均有免費版本，對于這些版本的軟件，也應(yīng)該歸入免費軟件的范疇。也正因為這樣，計算機和軟件產(chǎn)業(yè)才能在幾十年的時間里以超乎常人想象的發(fā)展速度達到現(xiàn)在的高度。由于在此法律關(guān)系中與軟件使用者的義務(wù)相對的只有軟件生產(chǎn)者的權(quán)利，所以須要負質(zhì)量責任的也只可能是軟件生產(chǎn)者?！ ∷?、歸責原則 歸責原則，是指基于一定的歸責事由而確定責任成立的法律原則。同時，由于免費軟件不屬于產(chǎn)品的范疇，對其質(zhì)量問題帶來的損害也相應(yīng)的只能適用侵權(quán)法的一般規(guī)定，即依照“無過錯無責任”的原理適用過錯責任原則，按軟件生產(chǎn)者在開發(fā)軟件時的過錯程度和軟件使用者的損失程度來確定其責任的范圍。雖然軟件使用者在平常的購買時不與軟件生產(chǎn)者或銷售者約定質(zhì)量責任的問題，在軟件中的“用戶最終許可協(xié)議”中也一般沒有涉及，但是，軟件作為一種物，其買賣自然須受合同法一般買賣規(guī)范的約束，按照我國合同法的相關(guān)規(guī)定，軟件使用者有權(quán)要求軟件生產(chǎn)或銷售者對其軟件的質(zhì)量不合格而導致的瑕疵給付、合同目的不能實現(xiàn)等承擔違約責任。使用即軟件使用者通過運行該軟件而解決特定的工作達到特定的使用目的?！ 。ǘ７秶 ７秶?，即是指軟件生產(chǎn)者應(yīng)當對軟件的何種程度質(zhì)量問題承擔責任?！ ∵@里所提出的缺陷和瑕疵，都是針對產(chǎn)品，即商業(yè)軟件和共享軟件而言，那對于不屬于產(chǎn)品范疇的免費軟件是否同樣可以適用呢？首先，對于缺陷來說，由于其危險的廣泛性和嚴重性，不能單純的
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