有關(guān)反對設(shè)立居住權(quán)制度的幾點(diǎn)理由-免費(fèi)閱讀
【正文】 1柴效武、蔣徐嬌，養(yǎng)老售房－一種養(yǎng)老新思路的提出「J」，浙江社會(huì)科學(xué)，20XX年（1） 陳衛(wèi)佐譯注，《德國民法典》「Z」，北京：法律出版社，20XX 法學(xué)階梯〔M〕。 注釋： 如今，隨著人們生活水平的提高，對生活品質(zhì)有了更高的要求。 首先，為以房養(yǎng)老的養(yǎng)老模式設(shè)立居住權(quán)制度并不可取。 、老年人 從倫理情感上來看，雙方既然感情已經(jīng)破裂顯然無法繼續(xù)永久性的生活在一起。這是在中國當(dāng)時(shí)沒有商品房的公房制度下產(chǎn)生，且不允許永久居住。 在離婚時(shí)夫妻中的任何一方，都有可能成為弱勢的一方。這些法條的規(guī)定實(shí)際上從兩種不同的調(diào)整方式對未成年人進(jìn)行了保護(hù)，未成年人的居住權(quán)實(shí)際上也就隱形在這些法條當(dāng)中。 、未成年人 筆者認(rèn)為，這種說法甚為不妥。 、中國設(shè)立居住權(quán)制度的設(shè)置及質(zhì)疑 ?。?）權(quán)利人有權(quán)將其家庭以及對符合身份的服侍和對護(hù)理來說必要的人員接納入住宅中。居住權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，亦不得出租?！?關(guān)于役權(quán)的體系安排，羅馬法采用了人役權(quán)與地役權(quán)的二元結(jié)構(gòu)劃分。 該遺產(chǎn)由妻子與子女及丈夫的父母繼承?！ ?《法國民法典》中，沿襲了古羅馬法的人役權(quán)與地役權(quán)的二元結(jié)構(gòu)，在人役權(quán)中設(shè)立了用益權(quán)、使用權(quán)和居住權(quán)。 可以說，羅馬社會(huì)對市民資格的嚴(yán)格限制，影響到了當(dāng)時(shí)的婚姻制度，也影響到了繼承法中的具體設(shè)置。 此外，古羅馬的繼承制度上首要的原則是：遺囑傳給死者的子女。非市民、異邦人在羅馬法上是不享有權(quán)利的。 一、從立法背景來看，中國沒有設(shè)立居住權(quán)的立法土壤 然而居住權(quán)是否真的如某些學(xué)者所羅列的理由那樣具有可行性以及緊迫性，筆者認(rèn)為事實(shí)并非如此?！ ≠澇稍O(shè)立居住權(quán)的學(xué)者們理由主要集中在四個(gè)方面： 筆者將從居住權(quán)設(shè)立的立法背景，邏輯形式以及適用空間三個(gè)方面闡述中國的物權(quán)立法中無須設(shè)立居住權(quán)制度的理由。但在西法東進(jìn)的過程中，包括居住權(quán)在內(nèi)的整個(gè)人役權(quán)制度都被東方國家的立法者所拋棄，原因在于東方國家固有的家族功能以及養(yǎng)老育幼的傳統(tǒng)觀念使人役權(quán)沒有設(shè)立的必要。 反對居住權(quán)設(shè)立的四點(diǎn)理由 法國、德國設(shè)立居住權(quán)制度的背景 依據(jù)本條，妻子只有在死去的丈夫未留下子女、孫子女、父母、兄弟姐妹，并且連非婚生子女也沒有的情形，才可能取得遺產(chǎn)。此外，中國自古就沒有嚴(yán)格的市民資格的限制，因此，在中華民國民法，當(dāng)然也就沒有規(guī)定居住權(quán)的必要?！?由上述規(guī)定可知，夫妻相互有繼承權(quán)。使用權(quán)不具有收益的權(quán)能，除了為日常用度使用蔬菜、水果、鮮花、干草、稻草和木料外不享有任何進(jìn)一步的權(quán)利。 《法國民法典》在其第二卷“財(cái)產(chǎn)以及所有權(quán)的各種變更”中設(shè)立專編規(guī)定用益權(quán)、使用權(quán)和居住權(quán)，可以說這種模式幾乎完整的移植了羅馬法中人役權(quán)和地役權(quán)的二元結(jié)構(gòu)體系。其中限制的人役權(quán)規(guī)定“排除所有人而將建筑物或者建筑物的一部分作為住房使用的權(quán)利，也可設(shè)定為限制的人役權(quán)”，即居住權(quán)。 有學(xué)者認(rèn)為，盡管居住權(quán)與用益權(quán)、使用權(quán)存在千絲萬縷的關(guān)系，但并不意味著脫離人役權(quán)、地役權(quán)的結(jié)構(gòu)劃分的土壤，居住權(quán)就難以生存?！ ≡凇蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》中“關(guān)于監(jiān)護(hù)問題”對未成年人的監(jiān)護(hù)人的職責(zé)作了進(jìn)一步的規(guī)定。 、離婚時(shí)弱勢的一方 況且，現(xiàn)代社會(huì)房屋已經(jīng)開始成為一種投資方式，以房養(yǎng)老中的“房”是一個(gè)居住期限不明確、所有權(quán)受到限制的房屋，投資這樣的房屋明顯與現(xiàn)代社會(huì)資金高效流通相矛盾。但是，仔細(xì)分析居住權(quán)在這種情況下也沒有設(shè)立的必要。 第二，沒有房屋所有權(quán)的一部分在生的老年人，由于自己有子女，由《民法通則》、《婚姻法》以及《刑法》所規(guī)定的子女對父母的贍養(yǎng)義務(wù)決定了子女要保障老年父母的基本生活，不得虐待和遺棄父母。所以我認(rèn)為這個(gè)居住權(quán)完全沒有存在的必要。 羅結(jié)珍譯，《法國民法典》「Z」，北京：中國法制出版社出版， 1劉閱春，居住權(quán)的源流及立法借鑒意義「J」，現(xiàn)代法學(xué)，20XX（12）：154－160 1陳信勇、藍(lán)鄧駿，居住權(quán)的源流及其立法的理性思考「J」，法律科學(xué)，20XX（3） 陳蕾 。 粱彗星，中國物權(quán)法研究：上冊「M」，北京法律出版社，1
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