【正文】 應(yīng)規(guī)定管理相關(guān)事務(wù)的政府部門或單位按法定條件向債權(quán)人提供資產(chǎn)信息的義務(wù)。受理和處理公司債務(wù)糾紛的司法或行政機(jī)關(guān)應(yīng)在財(cái)務(wù)保全、財(cái)務(wù)審計(jì)和財(cái)產(chǎn)追索方面作出相應(yīng)的、簡(jiǎn)捷高效的程序安排并采取有力的措施。 公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度是資產(chǎn)流向監(jiān)控的主要手段。 在資產(chǎn)信用之下,維護(hù)公司資產(chǎn)的穩(wěn)定和安全具有根本性的意義,公司的獨(dú)立責(zé)任和股東的有限責(zé)任是公司人格獨(dú)立的基礎(chǔ),也是公司這種組織形式極大的優(yōu)越性所在,投資者借此而避免了傾家蕩產(chǎn)的投資風(fēng)險(xiǎn),而把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給了公司的交易對(duì)方。這一方面,我國(guó)臺(tái)灣公司法最新的發(fā)展已給了我們以某種啟示,臺(tái)灣長(zhǎng)期以來也實(shí)行嚴(yán)格的出資限制,規(guī)定“股東之出資,除發(fā)起人之出資及本法另有規(guī)定外,以現(xiàn)金為限”(156條),但2001年的第12次臺(tái)灣地區(qū)公司法修正將其改為“股東之出資除現(xiàn)金外,得以對(duì)公司所有之貨幣債權(quán),或公司所需之技術(shù)、商譽(yù)抵充之”。在資產(chǎn)信用之下,公司的最低責(zé)任能力不再取決于其最低資本額,資本不再背負(fù)公司信用基礎(chǔ)的功能來實(shí)現(xiàn)債權(quán)擔(dān)保,而主要是作為公司自身經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)手段交由公司股東自行判斷和決定,因而,公司法大可不必對(duì)其設(shè)定過高的條件,甚至最終徹底放棄最低資本額制度也并無不可。以資產(chǎn)信用取代資本信用,首當(dāng)其沖的是法定資本制本身的改革。資產(chǎn)在債務(wù)清償方面的效用是以資產(chǎn)的可變現(xiàn)性和可移轉(zhuǎn)性為前提的,只有可以轉(zhuǎn)換價(jià)值形態(tài)尤其是可以換成流通貨幣的可變現(xiàn)資產(chǎn)和可以從公司手中移轉(zhuǎn)到債權(quán)人手中的可移轉(zhuǎn)資產(chǎn)才具有債務(wù)清償?shù)男в谩＞痛硕?要害的問題并不在于絕對(duì)的資產(chǎn)規(guī)?；驍?shù)額,而在于資產(chǎn)與負(fù)債之間的相對(duì)比例。與負(fù)債對(duì)應(yīng)并構(gòu)成其基本擔(dān)保的從來就是公司的資產(chǎn),而不是資本,資本只是公司資產(chǎn)的來源之一并構(gòu)成資產(chǎn)的一部分,與公司的負(fù)債之間并不存在直接的、必然的、重合的對(duì)應(yīng)關(guān)系。就資產(chǎn)和負(fù)債的靜態(tài)關(guān)系言之,既然公司資產(chǎn)系由其負(fù)債轉(zhuǎn)換而來,那么,公司有多大負(fù)債,必有多大資產(chǎn),負(fù)債增加,資產(chǎn)必相應(yīng)增加,而資產(chǎn)減少,必引起負(fù)債減少。公司的資產(chǎn)負(fù)債表本來就是公司信用關(guān)系的對(duì)應(yīng)顯現(xiàn),資產(chǎn)本來就是與負(fù)債配置并與其相生相長(zhǎng)的信用因素,公司的負(fù)債既形成公司資產(chǎn),反過來又以公司資產(chǎn)為其基本擔(dān)保。企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以勞動(dòng)者、勞動(dòng)工具和勞動(dòng)資料為基本的經(jīng)營(yíng)要素,其中勞動(dòng)者所提供的正是各種各樣的勞務(wù),任何公司都不可能缺少對(duì)勞務(wù)的需要,都不可能離開人的工作和管理。信用的無形較之知識(shí)產(chǎn)權(quán)更難以把握,既沒有商標(biāo)證書或?qū)＠C書之類的權(quán)利表現(xiàn)形式,也無法就信用之上的權(quán)益在當(dāng)事人間作有效的分割,因而,無論是商事主體的整體信用還是其用于對(duì)外投資的部分信用,都難以進(jìn)行價(jià)值上的判斷和界定。如對(duì)于掛靠企業(yè)的產(chǎn)權(quán)認(rèn)定就存在著信用利用與估價(jià)的問題。 被資本信用排除在外的不只是股權(quán)和債權(quán),除法定出資形式之外的所有其他以權(quán)利來表現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)都是被排除在外的,包括經(jīng)營(yíng)權(quán)、采礦權(quán)、承包經(jīng)營(yíng)權(quán)等等。 在公司法禁止的出資形式中,股權(quán),是隨公司發(fā)展日益普遍存在的民事權(quán)利,是公民和法人財(cái)產(chǎn)構(gòu)成中越來越重的部分,以股權(quán)對(duì)外投資是民事主體處置財(cái)產(chǎn)和投資理財(cái)?shù)幕拘枰?尤其在企業(yè)改制、資產(chǎn)重組,包括上市公司組建的過程中,以股權(quán)的置換完成對(duì)新公司的出資是許多投資者優(yōu)先選擇的出資方式。尤其是對(duì)那些智力密集型的高科技企業(yè),也許只需要簡(jiǎn)單的辦公設(shè)備和少量的辦公經(jīng)費(fèi)就足以開展其預(yù)定的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),大量的資本只會(huì)導(dǎo)致多余資金的閑置和浪費(fèi)。比較中美和中歐的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和公司的規(guī)模和實(shí)力,中國(guó)的公司注冊(cè)資本只應(yīng)低于歐美,而絕無高于歐美的道理。毫無疑問,資本虛假和抽逃情形下的資本信用本身就構(gòu)成對(duì)債權(quán)人的欺詐,在此信賴基礎(chǔ)上進(jìn)行的商事交易給當(dāng)事人造成的巨大風(fēng)險(xiǎn)是不言而喻的。”〔12〕因此,以資本來昭示信用總是對(duì)公司信用程度不同的歪曲,無論在資產(chǎn)低于資本還是在資產(chǎn)高于資本的情況下,資本都不能準(zhǔn)確地反映公司信用的真實(shí)情況,從而會(huì)影響、甚至損害當(dāng)事人的利益。 因此,從實(shí)際的清償能力而言,公司資本幾乎是沒有任何法律意義的參數(shù),以資本為核心所構(gòu)筑的整個(gè)公司信用體系根本不可能勝任保護(hù)債權(quán)人利益和社會(huì)交易安全的使命。中國(guó)公司法頒布前后所發(fā)生的形形色色的公司破產(chǎn),使債權(quán)人蒙受著巨大的損失,眾多的債權(quán)人在痛定思痛之余,都不能不對(duì)資本信用產(chǎn)生深深的懷疑:既然債務(wù)人公司擁有達(dá)到法定限額的資本,既然該公司的資本規(guī)模巨大,既然該公司的資本額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過與債權(quán)人公司的交易額和債務(wù)額,卻為何陷入資不抵債或不能支付、并致債權(quán)人無從受償?shù)木车? 道理顯而易見,公司資本不過是公司成立時(shí)注冊(cè)登記的一個(gè)抽象的數(shù)額,而決不是公司任何時(shí)候都實(shí)際擁有的資產(chǎn)。 當(dāng)時(shí)的論著在論及資本的作用時(shí),常有這樣的論斷:“在影響公司責(zé)任能力的許多因素中,沒有比公司資本更為顯要的了……公司資本的多少便成為判斷該公司信用高低的基本外在標(biāo)志”,〔2〕“股份有限公司作為資合公司,其股東出資構(gòu)成的公司資本是債權(quán)人利益的唯一擔(dān)保,公司的責(zé)任能力和范圍直接取決于公司資本的大小。 與上述虛報(bào)注冊(cè)資本、出資不實(shí)民事責(zé)任的追究相應(yīng)的,是整個(gè)社會(huì)對(duì)公司資本擔(dān)保功能的誤解和過度期望,市場(chǎng)活動(dòng)的交易者往往只關(guān)注對(duì)方的注冊(cè)資本,而疏于對(duì)其整個(gè)資產(chǎn)狀況的了解。公司立法所精心構(gòu)筑的資本信用體系已如前述,司法和執(zhí)法領(lǐng)域?qū)Υ说囊嗖揭嘹呉彩秋@而易見的。(2)禁止股份的折價(jià)發(fā)行,但允許股份的溢價(jià)發(fā)行,其原因在于資本的折價(jià)發(fā)行等于資本是虛假的,背離了資本確定、維持的基本原則。首先,這些出資形式具有價(jià)值上的確定性,其中貨幣出資直接表現(xiàn)為價(jià)值金額不言而喻,實(shí)物、土地使用權(quán)的財(cái)產(chǎn)價(jià)值也極易量化,即使是工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn),借助現(xiàn)有的資產(chǎn)評(píng)估技術(shù)也可以進(jìn)行相對(duì)客觀、合理的價(jià)值評(píng)定。從公司資本制度到股東出資形式,再到公司權(quán)利能力和行為能力的限制無不體現(xiàn)了資本信用的明晰觀念和要求。因此,資本信用是資本企業(yè)的靈魂”,“從公司發(fā)展的歷史來看,公司以什么作為其信用是公司類型的主要?jiǎng)澐謽?biāo)準(zhǔn),以資本作為信用的公司正是近現(xiàn)代發(fā)展起來的現(xiàn)代公司的最本質(zhì)特征”。所謂資合公司指以資的聯(lián)合為基礎(chǔ)而組成的公司,其信用基礎(chǔ)在于公司本身,在于公司本身的財(cái)產(chǎn)狀況和支付能力及既往的商業(yè)信譽(yù),有限公司和股份有限公司通常屬資合公司。而本文所稱的資本信用是狹義的資本信用,是不包含資產(chǎn)信用的資本信用,本文是在其奠定的基礎(chǔ)上,在微觀的層面上對(duì)資本信用與資產(chǎn)信用本身進(jìn)行更具體的比較分析。這一嚴(yán)格的制度設(shè)計(jì),其立法用心十分明顯,就是以公司資本奠定公司的經(jīng)營(yíng)能力和責(zé)任能力,以公司資本作為公司債權(quán)人利益的基本保障,此所謂典型的資本信用。公司法對(duì)股東出資的關(guān)注給人印象至深,在有限公司設(shè)立部分共計(jì)17個(gè)條文中,涉及出資問題的達(dá)7條之多,其中有3條專門規(guī)定股東出資的形式和要求。(5)禁止股東退股,在現(xiàn)行公司法制度下,公司成為易進(jìn)而不易出、甚至是能進(jìn)而不能出的企業(yè),除減資的特殊情況外,任何退股都可能構(gòu)成法律所嚴(yán)禁的抽逃行為?！逼髽I(yè)“實(shí)際上沒有投入自有資金,或者投入的自有資金達(dá)不到法規(guī)規(guī)定的數(shù)額,或者不具備企業(yè)法人其他條件的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具備法人資格,其民事責(zé)任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔(dān)”。 改革開放以來的公司法理論學(xué)說無疑是將資本信用神化的主導(dǎo)和核心角色,可以說包括本文作者在內(nèi)的多數(shù)公司法學(xué)者都是這一神話的制造者和參與者。資本的作用被神化了,十余年來的公司法實(shí)踐,無意中制造了一個(gè)資本信用的神話,人們對(duì)資本已經(jīng)形成了事實(shí)上的迷信或崇信,已經(jīng)產(chǎn)生了深深的信賴或依賴,資本信用有意無意地沖淡和誤導(dǎo)了人們應(yīng)有的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。通常情況下,公司經(jīng)營(yíng)存續(xù)的時(shí)間越長(zhǎng),資產(chǎn)與資本之間的差額就越大,以至于資產(chǎn)與資本可能會(huì)完全脫節(jié),從公司資本無以判斷公司的資產(chǎn),從公司的資產(chǎn)也無以判斷公司的資本,一個(gè)一百萬資本的公司可能擁有幾千萬、甚至上億的資產(chǎn),而一個(gè)資本幾千萬的公司可能只剩下幾百萬、甚至幾十萬的資產(chǎn)。有的學(xué)者寫道:“注冊(cè)資本僅僅是一個(gè)賬面數(shù)字,它不過是表明了股東已經(jīng)按其出資額履行了其對(duì)公司的債務(wù)責(zé)任,它在大多數(shù)情況下并不能反映公司資信情況”,〔9〕“在公司存續(xù)一段時(shí)期后,公司資本實(shí)際上已成為純粹的計(jì)算上之?dāng)?shù)額”,〔10〕“在西方某些國(guó)家,由于商業(yè)信用的發(fā)達(dá),注冊(cè)資本已逐步喪失了原來的意義,成為公司的一種象征”。相反,公司成立伊始即存在的注冊(cè)資本虛假和公司成立后股東收回出資、抽逃資本是公司實(shí)踐中較為普遍的現(xiàn)象,這使得本已不實(shí)的資本信用越發(fā)脆弱。在美國(guó),絕大多數(shù)州的公司法都沒有最低資本額的規(guī)定,有的州雖有規(guī)定,但其最低額不過為1000美元。那么比較而言,中國(guó)公司法上的資本就負(fù)載太重了,我們對(duì)資本過多的要求和期望導(dǎo)致它超越了現(xiàn)時(shí)中國(guó)一般公民的投資能力,阻礙或剝奪了許多投資者開辦公司的機(jī)會(huì)。在出資的兩種功能中,經(jīng)營(yíng)功能應(yīng)是基本的、主要的,償債功能應(yīng)是從屬的、次要的。此種財(cái)產(chǎn)如作為股東出資進(jìn)入公司資本,無疑也將會(huì)完全動(dòng)搖公司資本的基礎(chǔ),對(duì)資本確定和維持構(gòu)成直接的威脅。然而,信用的經(jīng)營(yíng)功能是顯而易見的,作為一種商業(yè)評(píng)價(jià)和信譽(yù),信用不僅是商事主體所能擁有的無形資產(chǎn),更是其開展?fàn)I業(yè)活動(dòng)的重要條