【正文】 就目前我國的情況而言，我們認(rèn)為，我國宜采取民商合一的立法模式。在民商合一體制下，商法被認(rèn)為從屬于民法的法律，商人被看做是民事主體的組成部分，商事行為被看做是民事行為的組成部分。就商事立法的模式選擇而言，主要有兩種模式，一是民商合一立法模式，一種是民商分立的立法模式。（2）繼承人成為股東如超過50人上限可否，為什么？不可以，因為公司法為保障有限責(zé)任公司的人合性和封閉性，特別規(guī)定人數(shù)不得超過50人，此乃強(qiáng)制性規(guī)定，不得違反。這兩年為除斥期間。（1）簡述拾得人主張林某履行相關(guān)義務(wù)的請求權(quán)基礎(chǔ)和例外情況。第三，兩者所撤銷的對象不同，前者撤銷的是法律行為；后者撤銷的雖然從外觀上來看是法律行為，但究其本質(zhì)，應(yīng)當(dāng)是表意人的瑕疵意思表示。最后，不得不指出的是，德國就是上述某民法典的代表，由于其規(guī)定了三個層次，從邏輯上十分清晰，但是因為采用列舉式的規(guī)定必然導(dǎo)致其保護(hù)法益的不周延性，是侵權(quán)責(zé)任法未能發(fā)揮其應(yīng)有的目的，為此，德國學(xué)界不得不拓寬其他法域的保護(hù)范圍，例如債法、物權(quán)法等，這樣一來使得侵權(quán)責(zé)任法的內(nèi)涵不斷縮小，與其本質(zhì)有別，不免使人困惑。這樣的規(guī)定是合理的?！眳⒖忌鲜龇梢?guī)范，評析我國制定侵權(quán)責(zé)任法，就侵權(quán)行為一般條款應(yīng)采取怎樣的立法模式？并論證理由。（四）物權(quán)行為影響下的物權(quán)變動規(guī)則物權(quán)法第15條表明，登記作為不動產(chǎn)變動的物權(quán)公示手段，不影響債權(quán)合同的效力，僅為物權(quán)變動的生效要件。第二，地役權(quán)的設(shè)定。出資義務(wù)是股東對公司的基本義務(wù)，也是形成公司的基礎(chǔ)，為保證公司的資本充實，維護(hù)債權(quán)人和社會公眾的利益，我國公司法確立了資本確定、資本維持和資本不變原則，這要求股東必須按期足額出資，即使公司在運(yùn)作過程中發(fā)生了虧損也不影響股東出資義務(wù)的履行。請回答下列問題：（1）甲乙丙設(shè)立公司時，其出資方式是否符合我國《公司法》的規(guī)定，為什么？甲乙丙的出資方式不符合我國《公司法》的出資規(guī)定，因為，我國《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司設(shè)立時，全體股東的貨幣出資額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十，而本案中的貨幣出資額只有19%，因此，不符合規(guī)定。此一限制目的在于保護(hù)其他債權(quán)人的利益，避免，某些債權(quán)人通過抵銷實現(xiàn)全額優(yōu)先受償?shù)男ЧＦ錂?quán)屬形式包括也約定共同共有和分別所有。（4）表現(xiàn)形式不同：附隨義務(wù)中的保密義務(wù)的內(nèi)容表現(xiàn)為：通知、告知、提示、防范等，而無論是否實際發(fā)生危險；安全保障義務(wù)往往是對已經(jīng)存在的某種不安全因素，而沒有及時有效地采取措施避免損害，如：提示、警示、防范等，強(qiáng)調(diào)的是損害已經(jīng)發(fā)生。（2）最高額抵押權(quán)時對將來持續(xù)發(fā)生的交易關(guān)系所發(fā)生的債權(quán)設(shè)定抵押權(quán)，如借款合同和對某項商品在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生交易所簽訂的合同。合同法規(guī)定，如果由于當(dāng)事人原因致使出賣人無法依約定交付標(biāo)的物，則由買受人自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險。（2）買賣不破租賃。但是誠須注意的是，侵權(quán)損害賠償之債，作為債的一種。兩者的聯(lián)系體現(xiàn)為債務(wù)與責(zé)任都是債的法律關(guān)系的內(nèi)容，而責(zé)任是債權(quán)、債務(wù)實現(xiàn)的保障，兩者結(jié)合一起，保證債權(quán)的實現(xiàn)，兩者的區(qū)別如下：。民事行為能力總是具體的，有一定的范圍，民事責(zé)任能力乃是抽象的，并無一定的范圍。2009年碩士研究生入學(xué)考試試題一、簡答題。因為變更登記只是證權(quán)性登記，只具有對外效力，因此，即使未辦理變更登記也不影響丁已經(jīng)取得股東資格，因此其取得了股東資格和股權(quán)。根據(jù)《公司法》第34條規(guī)定，股東均可以查閱公司賬目。（二）甲乙丙三方各自出資50%、20%和30%設(shè)立A有限責(zé)任公司，甲為法人代表。甲與乙取得聯(lián)系后請求乙給付養(yǎng)狗花費(fèi)的500元費(fèi)用和1000元酬金，但遭到乙的拒絕，甲遂將狗留置。當(dāng)人民法院在司法審判過程中，遇到民事法律行為嚴(yán)重違反公平時，調(diào)整當(dāng)事人之間的既定權(quán)利義務(wù)關(guān)系；在遇到法律未有規(guī)定時，可以直接根據(jù)該原則行使公平裁量權(quán)，作出判決。該原則在債法中得到了集中體現(xiàn)，如民法中的附隨義務(wù)就體現(xiàn)了誠實信用原則這一作用。因此，我認(rèn)為我國的侵權(quán)責(zé)任體系應(yīng)當(dāng)確立以過錯責(zé)任原則為常態(tài)，無過錯責(zé)任原則與公平責(zé)任原則為補(bǔ)充的的侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)體系。此乃源于危險歸責(zé)思想，隨著技術(shù)發(fā)展，危險社會跟至，為了保護(hù)人的權(quán)益，必須加大保護(hù)力度。換言之，即只有當(dāng)侵權(quán)人有過錯時，且必須由受害人證明侵權(quán)人有過錯，侵權(quán)人才承擔(dān)賠償責(zé)任，沒有過錯或者受害人不能證明侵權(quán)人有過錯，均不承擔(dān)賠償責(zé)任。換言之，歸責(zé)原則是指以何種根據(jù)確認(rèn)和追究侵權(quán)行為的民事責(zé)任。其三，法律效力不同。如身份上的行為（結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)子女等），均不得附加條件。然后根據(jù)《保險法》第42條第1款第（二）項，受益人先于被保險人死亡的，保險金應(yīng)當(dāng)作為被保險人的遺產(chǎn)，由保險人按照《繼承法》的規(guī)定履行給付保險金的義務(wù)。（3）甲將A牛再讓與丙，且由甲保管時A牛歸誰，為什么？答：結(jié)合第（1）題解答可知，此時A牛歸乙所有，而甲擅自將其出賣與丙，簽訂買賣合同后，也是采用占有改定的方式移轉(zhuǎn)所有權(quán)，原則上應(yīng)當(dāng)發(fā)生所有權(quán)變動的效果，但是由于甲屬于無權(quán)處分，故丙能否取得所有權(quán)，則應(yīng)當(dāng)審查其是否符合《物權(quán)法》第106條的善意取得要件，由于本案中未提及丙是否善意，此乃疑問一也；又因為善意取得必須要求善意收受讓人已經(jīng)完成物權(quán)變動的形式要求，即不動產(chǎn)完成登記、動產(chǎn)完成交付，注意，此處的交付是指現(xiàn)實交付而非觀念上的交付，由于本案采用占有改定，不屬于現(xiàn)實的交付，因此，丙不能構(gòu)成善意取得，當(dāng)然所有權(quán)不發(fā)生變動，仍然屬于乙所有。而損害賠償請求權(quán)，則是在合法權(quán)益受到不法侵害時，要求致害人賠償損失，以彌補(bǔ)其財產(chǎn)的損失，并不像物權(quán)請求權(quán)旨在恢復(fù)支配狀態(tài)，換言之，即恢復(fù)原狀；而損害賠償請求權(quán)，通常則是以金錢這種一般等價物作為彌補(bǔ)財物上的損失，通常是第二位的救濟(jì)權(quán)，也即只有當(dāng)物權(quán)請求權(quán)行使完畢或根本無法行使時，仍不能彌補(bǔ)受害人的損失，而采取的手段?！钡谌鍡l：“妨害物權(quán)或者可能妨害物權(quán)的，權(quán)利人可以請求排除妨害或者消除危險。即使信托法律關(guān)系終止，信托財產(chǎn)也應(yīng)歸屬于信托文件規(guī)定的人，而不一定歸屬于受益人。但是信托財產(chǎn)應(yīng)受到信托目的的拘束，在信托存續(xù)期間，信托財產(chǎn)獨立于委托人、受托人以及受益人的自有財產(chǎn)，此即信托財產(chǎn)的獨立性。因此乙可以向甲行使不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)，請求權(quán)內(nèi)容是請求返還電腦所有權(quán)。因此，該物權(quán)行為有效。，回答以下問題：（1）甲乙之間的買賣合同效力如何？為什么？甲乙之間的買賣合同效力待定。（2）責(zé)任擔(dān)保的效力除委托付款取款背書外，其他背書行為成立后，背書人都應(yīng)當(dāng)擔(dān)保票據(jù)的承兌和付款。（62）（8）一人公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。一人公司注冊資本為10萬元。前者屬于單方法律行為；后者屬于雙方法律行為。（3）在這一方面，《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，與以前的法律或司法解釋有何不同？《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定與《人身損害賠償案件司法解釋》規(guī)定，兩者區(qū)別如下：根據(jù)《人損司法解釋》第9條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶責(zé)任。（原因）（請至少答出五種）。2011年碩士研究生入學(xué)考試試題一、簡答題，并列舉我國現(xiàn)行法上的形成訴權(quán)。此處可以借鑒承租人優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定，只能向甲主張侵權(quán)損害賠償。（2）根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第37條規(guī)定，由于乙同意搭乘乙，由于乙駕車速度過快導(dǎo)致甲的損害，可以類推適用此條規(guī)定，即違反安全保障義務(wù)，故此要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，在德國法上稱之為交通安全保障義務(wù)，本案中，因乙駕駛不慎，違反此義務(wù)，故應(yīng)當(dāng)承擔(dān)債務(wù)不履行責(zé)任。、乙丙與甲的侵權(quán)賠償應(yīng)如何歸責(zé)，各歸責(zé)原則的理論依據(jù)是什么？答：（1）根據(jù)《道路交通安全法》地76條，乙與丙之間的損害賠償歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則，即以過錯作為價值判斷的標(biāo)準(zhǔn)，判斷行為人對其造成損失是否承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則。由于乙無權(quán)處分，則屬于給付不能，故應(yīng)當(dāng)向丙承擔(dān)違約責(zé)任。此處的區(qū)分原則是借鑒并吸收德國學(xué)者薩維尼先生的物權(quán)行為無因性理論而產(chǎn)生。例如，雖然票據(jù)被認(rèn)為是債權(quán)的一種，但是由于票據(jù)具有特殊的形式，因此采用不同的流轉(zhuǎn)規(guī)則，而一般債權(quán)則完全不適用。 民商合一的具體立法模式又有兩種模式：一是民法典中包括商事規(guī)范，二是在民法典外另行制定商事單行法以作為民法的特別法。在民商合一體制下，商法被認(rèn)為從屬于民法的法律，商人被看做是民事主體的組成部分，商事行為被看做是民事行為的組成部分。兩者主要區(qū)別在于：（1）前者屬于物權(quán)請求權(quán)，不適用訴訟時效的規(guī)定；后者屬于債權(quán)請求權(quán)，因此適用訴訟時效的規(guī)定。這種請求權(quán)屬于物權(quán)請求權(quán)，故不受訴訟時效的限制，因此，隨時可以行使。前者是單方法律行為；后者是雙方法律行為。前者屬于票據(jù)行為，必須具有嚴(yán)格的要式性；后者僅需要意思合意即可，么有特殊的形式要求。（1）甲所為屬于何種票據(jù)行為，有何種法律后果？答：甲所為系票據(jù)法上的承兌行為。，為什么？答：不能。在前者中，無論相對人善意與否，限制行為能力人均不負(fù)信賴?yán)尜r償責(zé)任；后者反之，對于意思表示瑕疵有過錯的一方，要對對方的信賴?yán)嬗枰再r償，多表現(xiàn)為締約過失責(zé)任。當(dāng)然，經(jīng)催告后法定期間屆滿，限制行為能力人的法定代理人，未做表示的，視為拒絕追認(rèn)。2012年碩士研究生入學(xué)考試試題一、簡答題（一）甲（17歲）擅自取父母5000元去某專賣店購買一款新手機(jī)。？答：此行為系效力待定的法律行為，其與可撤銷的法律行為區(qū)別如下：（1）當(dāng)前效力形態(tài)不一樣。（5）權(quán)利行使期間不同。因為本案甲乙之間的共有屬于共同共有，即因一定的身份關(guān)系而建立起來的共有，目的在于維系此種身份關(guān)系，使之更加穩(wěn)定和諧。承兌，是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。（3）是否需要債權(quán)人同意。（不會）（四）甲竊取同事乙的論文手稿并發(fā)表。（2）因為甲竊取手稿，并獲得占有，給乙造成損失，因此，乙可以根據(jù)不當(dāng)?shù)美腕w是占有）請求權(quán)請求甲返還手稿的占有與自己。（2）兩者適用的要件不同，對于物權(quán)請求權(quán)的產(chǎn)生，只要存在客觀存在或者可能存在危害物權(quán)人對物的圓滿支配狀態(tài)，即產(chǎn)生物權(quán)請求權(quán)；但是侵權(quán)責(zé)任的請求權(quán)行使原則上除了客觀侵害物權(quán)的事實存在外，還需要侵權(quán)行為人主觀上存在過錯，否則不得行使。民法與商法之間是普通法與特別法、基本法與補(bǔ)充基本法的單行法規(guī)之間的關(guān)系。前者即固守實質(zhì)合一，又堅持形式合一，造成理論的僵化和封閉，后者既堅持實質(zhì)合一，又能實行商法變動的要求，具有開放性。由于兩者的區(qū)別，采用民商合一的立法模式，將會是人忽略民法與商法的區(qū)別，導(dǎo)致法律適用的錯誤。無因性理論嚴(yán)格區(qū)分負(fù)擔(dān)行為與處分行為，亦即題目中分別所言的原因和結(jié)果。締約過失責(zé)任與違約責(zé)任之區(qū)分明顯，對善意相對人的保護(hù)力度不同，因此，區(qū)分之必要性，不言而喻。過錯責(zé)任原則體現(xiàn)了民法對個人自由和社會安全兩項基本價值的平衡。（二）甲乙丙三方共同出資設(shè)立A有限責(zé)任公司。，為什么？（題目有誤）本人認(rèn)為，乙丙的優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)當(dāng)是締約優(yōu)先。（請至少回答四種）形成訴權(quán)是指通過司法途徑，依權(quán)利人單方意思表示使自己或者與他人既存法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利，包括使效力未定的法律行為生效，或使法律關(guān)系變更、終止。根據(jù)《合同法》第94條規(guī)定，有下列之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期間內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者違約行為致使并不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。（2）兩者對合同的內(nèi)容變更、撤銷要求不同。（59）（2）出資必須實繳，不允許認(rèn)繳。（請至少答出5種）。持票人不獲承兌或付款的，有權(quán)向背書人追索。由于甲12歲，根據(jù)《民法通則》第12條規(guī)定，屬于限制行為能力人，其所為的法律行為，根據(jù)《合同法》第47條規(guī)定，效力待定。關(guān)于移轉(zhuǎn)價款的物權(quán)行為，由于甲屬于限制行為能力人，根據(jù)《合同法》第47條第1款前段規(guī)定，物權(quán)行為的效力待定，后因甲之法定代理人丙拒絕而無效。三、論述題。信托財產(chǎn)最基本的特征就在于其獨立性，信托財產(chǎn)的獨立性是信托的基本理念之一，兩大法系在法律上均承認(rèn)信托財產(chǎn)具有獨立性，以保證信托財產(chǎn)目的的忠實貫徹。信托財產(chǎn)與受托人的固有財產(chǎn)相分離，不論是受托人個人固有財產(chǎn)的債權(quán)人，還是受托人管理的其他信托財產(chǎn)的債權(quán)人，均不能對信托財產(chǎn)申請強(qiáng)制執(zhí)行?！钡谌鶙l：“造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)損毀的，權(quán)利人可以請求修理、重作、更換或者恢復(fù)原狀。除了上述的差異外，導(dǎo)致?lián)p害賠償請求權(quán)與物上請求權(quán)在實現(xiàn)要件上的不同：前者注重補(bǔ)償已經(jīng)發(fā)生的損害，故以有實際損害為必要，通常以過錯原則為基本之歸責(zé)原則；后者旨在恢復(fù)物權(quán)的圓滿狀態(tài)，而不以賠償損害為內(nèi)容，故不以實際受損害為必要 ，也不以故意或過失為要件。甲以戀人乙為受益人與丙保險公司簽訂人身保險合同。因此，本案中的保險金應(yīng)當(dāng)作為被保險人甲的遺產(chǎn)，根據(jù)《繼承法》的相關(guān)規(guī)定由其繼承人繼承；沒有繼承人或繼承人放棄繼承的，歸集體或國家所有。從更深的層次而言，由于條件具有不確定性，而收養(yǎng)乃身份法律行為，家庭等身份關(guān)系需要一個穩(wěn)定的秩序，才能向更加和諧美好的方向發(fā)展，促進(jìn)家庭關(guān)系的和諧，但是，由于條件的不確定性，將會影響身份關(guān)系的穩(wěn)定，不利于家庭，不利于社會，因此，法律不允許收養(yǎng)行為附條件。訴訟時效為消滅訴權(quán)就此問題，頗有爭議。一定歸責(zé)原則決定著侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件、舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)、免責(zé)條件、損害賠償?shù)脑瓌t和方法等。過錯責(zé)任原則體現(xiàn)了民法對個人自由和社會安全兩項基本價值的平衡。但其具有如下幾個特點：它不以行為人有過錯為承擔(dān)損害賠償?shù)臉?gòu)成要件，即即使沒有過錯，如果有損害存在，行為人也要承擔(dān)賠償責(zé)任。（二）論誠實信用原則在民商法中的功能和適用前提。附隨義務(wù)并非自始確立的義務(wù)，而是隨著債的關(guān)系的發(fā)展而發(fā)展，依據(jù)誠實信用原則而產(chǎn)生一系列義務(wù)，如保護(hù)、照顧、協(xié)助、通知、保密、忠實等義務(wù)。因此，誠實信用原則意味著承認(rèn)司法活動的創(chuàng)造性與能動性。根據(jù)民法原理和有關(guān)規(guī)定回答下列問題并說明理由。公司經(jīng)營后一直未分紅利，同時甲有利用公司資產(chǎn)為己購房的行為。根據(jù)《公司法司法解釋（三）》第18條