【正文】 甲造成乙女重傷卻奸淫未得逞，基本犯未遂；甲意欲強(qiáng)奸乙女并造成乙女重傷，奸淫得逞卻未造成重傷，基本犯既遂加重犯未遂。 注意：（ 1）既遂以犯罪成立為前提。 收受假煙、假酒、拼裝摩托車等偽劣產(chǎn)品的，具有主觀價(jià)值，“取得”了財(cái)物，可受賄既遂。 ：取得說：實(shí)際占有行賄人給付的財(cái)物，或者實(shí)際領(lǐng)受財(cái)產(chǎn)性利益時(shí)為既遂，不以為他人謀取利益為必要（職務(wù)行為廉潔性保險(xiǎn)詐騙罪??：被害人作出錯(cuò)誤的財(cái)產(chǎn)處分，犯罪人獲得財(cái)物。從被害人處強(qiáng)取財(cái)物為既遂。 司 法解釋：甲從正在使用的油氣設(shè)備中盜竊油氣，數(shù)額巨大尚未運(yùn)離現(xiàn)場(chǎng)的，盜竊罪未遂。 例：甲、乙二人在互不知情的情況下向丙開槍，其中一槍擊中丙的頭部， 另一槍擊中丙的心臟。 司法考試基礎(chǔ)培訓(xùn)班講義 祝您 2020 年順利通過國(guó)家司法考試 但經(jīng)承諾所實(shí)施的行為是否構(gòu)成其他犯罪，則是另一問題。 例：（ 08/二 /5）關(guān)于被害人承諾，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ ，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家 。 （二）被害人承諾行為 因被害人承諾而排除行為的犯罪性，前提是該“承諾”真實(shí)有效，一如民法意義的有效“承諾”，如①具有承諾能力的人②事先作出的③真實(shí)的④自愿的承諾。 7．正當(dāng)防衛(wèi)與自救行為的區(qū)別在于：正受害權(quán)益與已受害權(quán)益。不法侵害人在現(xiàn)場(chǎng)對(duì)防衛(wèi)人有侵害、威脅。 *自招侵害的，一般也無權(quán)防衛(wèi)。 【例】甲遭受乙正在進(jìn)行的不法侵害，在防衛(wèi)過程中一棒將乙打倒，致乙腦部跌在一塊石頭上而死亡。 (3)具有防衛(wèi)意識(shí) （ 4） 針對(duì)不法侵害人本人進(jìn)行防衛(wèi) 。但不影響沒有身份者因幫助教唆行為可以構(gòu)成身份者之共犯。 例： (08 緩考單選 3)下列正確說法是？ ①特殊身份是指行為人在身份上的特殊資格，以及其他與一定的犯罪行為有關(guān)的、行為人在社會(huì)關(guān)系上的特殊地位或者狀態(tài)。正確說法是：丙不應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。③搶劫，司法考試基礎(chǔ)培訓(xùn)班講義 祝您 2020 年順利通過國(guó)家司法考試 含搶劫槍彈，攜兇器搶奪。丙發(fā)現(xiàn)貨幣有假大叫“別走”，甲迅即啟動(dòng)駛向廠門 ，丙撲向甲車前風(fēng)檔，抓住雨刮器。甲的行為應(yīng)為故意殺人罪，而不能定為交通肇事罪。因在西瓜成熟季節(jié)經(jīng)常被盜，王某司法考試基礎(chǔ)培訓(xùn)班講義 祝您 2020 年順利通過國(guó)家司法考試 便在全村喊話： 西瓜打了農(nóng)藥（其實(shí)沒有打藥），偷吃西瓜出了人命我不負(fù)責(zé) ，但此后西瓜仍然被盜。新近的判例顯示， 對(duì)醉酒駕車，肇事后繼續(xù)駕車沖撞，放任危害后果的發(fā)生，造成重大傷亡， 認(rèn)定為本罪，如成都孫偉銘案。甲駕車逃離。 （三）過于自信的過失與間接故意的區(qū)別。 C. 丙雇傭他人為自己開車送貨，某日，二人送貨時(shí)，為趕時(shí)間，丙強(qiáng)令他人違章超車，結(jié)果將一騎自行車的人軋死。失火罪嚴(yán)重超載的被判 3年。 違章是認(rèn)定過失的主要依據(jù)。 “毒品”，只需要知道鴉片海洛英冰毒之類使人“上癮”的東西即可，不需要確切知道種類、名稱。一般不免除罪責(zé)，但如果達(dá)到不可能知道的程度，可以免除罪責(zé)。 事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤：（ 1）自然事實(shí)錯(cuò)誤，把人誤認(rèn)為熊槍殺（ 2）社會(huì)意義錯(cuò)誤，淫穢誤認(rèn)，“他人的車”錯(cuò)當(dāng)成“自己的車”。于是，甲實(shí)施該行為，但該行為實(shí)際上違反刑法。 （ 2）以重罪故意造成輕罪效果的，成立重罪未遂而非輕罪既遂 甲以剝奪生命意思向乙開槍但因?yàn)闆]有瞄準(zhǔn)而導(dǎo)致丙輕傷，應(yīng)為故意殺人未遂。 例：甲誤將搶險(xiǎn)物資當(dāng)作為軍用物資而搶劫，或誤將軍用物資當(dāng)作金融機(jī)構(gòu)資金搶劫，同質(zhì)錯(cuò)誤 ，但存在部分一致（重合）的，就重合部分承擔(dān)罪責(zé) （ 1）以輕罪故意造成重罪效果的，成立輕罪既遂而非未遂 例：丙以盜竊財(cái)物的故意，竊得一把價(jià) 值萬元的運(yùn)動(dòng)用小口徑手槍，正確的是（多選） A 丙沒有盜竊槍支的故意即使客觀上產(chǎn)生了“盜竊槍支”的效果也不成立盜竊槍支罪 B 丙成立盜竊罪未遂； C 丙成立盜竊罪既遂 D 丙以輕罪（盜竊）的故意產(chǎn)生了重罪（盜槍）的客觀效果，只在輕罪故意（盜竊）與重罪效果（槍支）“重合”承擔(dān)盜竊罪罪責(zé)。 甲謀殺乙，將乙從橋上推落江中，甲認(rèn)為乙是溺水而死，實(shí)際上乙是頭觸橋墩而亡（多選）正確說法？ A 存在因果關(guān)系， B。 C 甲本欲殺犬且殺死了該犬，構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。 經(jīng)鑒定，錢某系溺水死亡。具體事實(shí)錯(cuò)誤種類 ：⑴對(duì)象錯(cuò)誤（對(duì)象不一致但未出同一構(gòu)成要件范圍）；⑵打擊錯(cuò)誤（方法錯(cuò)誤）；⑶工具錯(cuò)誤；⑷因果關(guān)系錯(cuò)誤； 例：下列案件的被告人，誰發(fā)生了事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤？ A 甲意圖謀殺張三，開槍擊斃了張三。 “具體人”如張三、趙本山，→→抽象：“人”。遺忘物甲尚未故意殺人實(shí)行行為人，是過失致人死亡與故意殺人預(yù)備的想象競(jìng)合。乙并非因?yàn)閼峙露桓?3 萬元，甲得 3 萬元與其敲詐行為沒有因果關(guān)系，甲只是敲詐勒索罪未遂而不是既遂 。甲、乙任一行為不足以造成丙死。甲的行為與乙的死亡之間不具有因果關(guān)系（現(xiàn)實(shí)發(fā)生的結(jié)果，非推想的） 例，甲在一次盜竊中獲大量海洛因，自己不會(huì)吸便送乙（乙 吸毒），乙注射毒品后死亡。甲只是“可能”致死，但事實(shí)上是丙致死，丙有甲無。當(dāng)晚，醫(yī)院發(fā)生火災(zāi)，乙被燒死。丙的行為與黃某的死亡之間存在因果關(guān)系 D．丁為殺害李某而打其頭部，使其受致命傷， 2 小時(shí)之后必死無疑。 這也可以看成： A與 B 之間的條件關(guān)系因 C 介入而被中斷，沒有因果關(guān)系。（有） 甲以殺人故意向乙開槍射擊，乙為了避免子彈打中自己而后退，結(jié)果墜入懸崖而死亡。這種必要條件關(guān)系，是 結(jié)果發(fā)生的條件之一即可，不必是結(jié)果的唯一條件。 消防見火不滅，警察見死不救，玩忽職守，醫(yī)生見就診人不救治，醫(yī)療事故。遺棄罪與故意殺人罪區(qū)別：（ 1）客觀，該背棄撫養(yǎng)義務(wù)的不作為與殺人行為是否相當(dāng)；（ 2）主觀有沒有殺人的故意。甲不撲救的行為構(gòu)成不作為犯罪 *任何不可避免的結(jié)果，屬于不可抗力，不可歸責(zé)。 ，簡(jiǎn)稱“作為可能性”。 概念：“真正的不作為犯”或純正的不作為犯，被告人之不作為行為構(gòu)成上述法定專門不作為罪的。不成文的 要素：該要素是否在條文中用“文字明示”出來。猥褻過失→目的（ 加重的構(gòu)成〃加重犯 ） 以勒索財(cái)物為目的偷盜嬰幼兒的，依照前兩款的規(guī)定處罰。 四、犯罪一般特征（要件）之二：“主觀有責(zé)”（責(zé)任）→責(zé)任觀念對(duì)違法“應(yīng)受譴責(zé)”〃可譴責(zé) ：人客觀違法（造成損害結(jié)果），同時(shí)具有可譴責(zé)性（應(yīng) 受責(zé)備 A具體危險(xiǎn)， B 抽象危險(xiǎn)。 ，在于其正當(dāng)（合目的），而不取決于有利被告。 4. 合理擴(kuò)張解釋： *汽車包括大型拖拉機(jī)， *賣淫包括同性間， *毀損不限于物理性毀壞，包括使滅失， *財(cái)物含財(cái)產(chǎn)性利益，如把他人賬戶錢轉(zhuǎn)賬到自己賬戶，債務(wù)，債權(quán)憑證，盜打電話。 C 強(qiáng)奸婦女罪、強(qiáng)制猥褻婦女罪之“婦女”含“男人”。將故意把他人豢養(yǎng)的價(jià)值極高寵物放走的行為解釋為毀壞財(cái)物行為，不超出字面的可能含義范圍。文理解釋 ②論理解釋，相對(duì)于文 理解釋，按照刑法的目的、立法精神，聯(lián)系有關(guān)情況對(duì)刑法條文所作的解釋。 價(jià)值基礎(chǔ)：民主、人權(quán)。 (1)成文法，排斥習(xí)慣法 (2)事前法，禁止不利被告的事后法（重法）。 ⑷嚴(yán)格解釋刑法，禁止不利被告的類推解釋。 二、刑法解釋（適用）與罪刑法定原則 1．概念、分類 （ 1）方法分類：文理解釋167。允許擴(kuò)張解釋、有利被告的類推，但不允許不利被告的類推解釋。 （ 1）當(dāng)然解釋：根據(jù)常識(shí)當(dāng)然的結(jié)論，“因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的”，構(gòu)成偷稅罪，據(jù)此認(rèn)為因偷稅被給予三次、四次行政處罰又偷稅的構(gòu)成偷稅罪則是當(dāng)然解釋。這些解釋都是錯(cuò)誤的。違法）程度，具備危害性本質(zhì)特征的情況： ①實(shí)害（結(jié)果例：郵政工作人員私拆一封無關(guān)緊要的信件，不具備犯罪構(gòu)成，不為罪。 司法考試基礎(chǔ)培訓(xùn)班講義 祝您 2020 年順利通過國(guó)家司法考試 B 盜竊、詐騙、搶奪、敲詐責(zé)任年齡 16 歲（ 17 條）， 15 歲甲竊取汽車，該車是否犯罪所得（贓物）？對(duì)窩藏行為性質(zhì)有沒有影響？ C 上游犯罪成立如走私、毒品交易，但人已經(jīng)死亡，是否影響下游洗錢行為的罪責(zé)？ D 甲 15 歲與乙 20 歲共同到某小區(qū)盜竊寶馬車一輛，甲乙“共同犯罪”？→→乙間接正犯甲工具？ E 乙 20 歲教唆甲 15 歲盜竊寶馬車一輛，甲乙“共同犯罪”？→→乙間接正犯甲工具？若甲 5 歲呢？ 五、構(gòu)成要件（內(nèi)容）及其劃分：→①客觀要素〃②主觀要素 ―― 客觀〃主觀兩分 “正條”＝罪狀＋法定刑→→＝罪刑條款＝刑罰法規(guī)＝分則條文＝本條→正犯結(jié)果②規(guī)范，包含價(jià)值因素的要素，需要根據(jù)“價(jià)值準(zhǔn)則”確定其含義。 （ 2）積極的要素丟失槍支不報(bào)罪?? 第 261條 對(duì)于年老、年幼、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處 5 年以下?? 第 139 條之一（不報(bào)、謊報(bào)安全事故罪）“在安全事故發(fā)生后，負(fù)有報(bào)告職責(zé)的人員不報(bào)或者謊報(bào)事故情況，貽誤事故搶救，情節(jié)嚴(yán)重的，處?? 第 129 條（丟失槍支不報(bào)罪）依法配備公務(wù)用槍的人員，丟失槍支不及時(shí)報(bào)告，造成嚴(yán)重后果的，處 3 年以下?? 第 201 條逃稅罪包括 *故意、過失犯罪造成的危險(xiǎn)，如盜伐林木砸傷人，交通肇事致人受傷。沒有避免結(jié)果可能） B．甲盜伐樹木時(shí)砸中他人，明知不立即救治將致人死亡，仍有意不救。因?yàn)樘炖?，等警察發(fā)現(xiàn)女孩將其送到醫(yī)院時(shí)，女孩已經(jīng)死亡（等價(jià)：殺人還是遺棄？） D．司機(jī)丁意外撞倒負(fù)完全責(zé)任的行人劉某后，沒有立即將劉某送往醫(yī)院，劉某死亡。 母親將私生子 B 臵于出租屋，門窗緊閉離去， B3 日后死亡。 ＊“持有”是作為，＊抗 稅罪是作為和不作為混合之罪。由于李某是血友病患者，最后流血不止而死亡。 對(duì) B 而言， C 是“近因”、 A 是“遠(yuǎn)因”，近因 C“獨(dú)立”造成結(jié)果 B，就沒有 A 的什么事了。章某在逃跑時(shí)錢包不慎從身上掉下，甲拾得錢包后離開。 例：甲以殺人故意 對(duì)乙實(shí)施暴力致乙昏迷，甲以為乙死，為了隱匿罪跡將乙扔至水中致溺死。甲投放的 5毫克毒物本身不足以致丙死亡，故甲的投毒行為與丙的死亡之間不存在因果關(guān)系（重疊因果，司法考試基礎(chǔ)培訓(xùn)班講義 祝您 2020 年順利通過國(guó)家司法考試 利用已有的條件甲有，乙沒有） ，沒有因果關(guān)系 例：甲投毒殺丙，丙中毒未死被乙開槍打死。甲的行為與丙的死亡之間不具有因果關(guān)系（客觀性） B．甲追趕小偷乙，乙慌忙中撞上疾駛汽車身亡。 例：甲、乙各投放致死量毒藥在丙的茶杯中，導(dǎo)致丙死亡。 9．實(shí)行行為與犯罪結(jié)果的因果關(guān)系（具體犯罪之特殊因果關(guān)系） 如故意殺人行為與死亡結(jié)果之間，傷害行為與傷害、死亡結(jié)果之間，搶劫行為與占有財(cái)物結(jié)果之間，詐騙行為與他人交付財(cái)物結(jié)果之間，敲詐勒索與他人交付財(cái)物之間等。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ （ 2020 年試題） A．保險(xiǎn)詐騙罪未遂 ； B．保險(xiǎn)詐騙罪既遂 ； C．保險(xiǎn)詐騙罪預(yù)備 ； D．合同詐騙罪 【 A】保險(xiǎn)公司不是因?yàn)樯袭?dāng)、誤解而交付，甲取得 20 萬，與欺騙行為沒有因果關(guān)系。將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。 （ 13）第 345 條 盜伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的，處…… 【例】關(guān)于構(gòu)成要件故意正確說法是？ A 盜竊槍支罪之故意認(rèn)識(shí)內(nèi)容是：明知是他人占有的 槍支而竊取 B 盜竊國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件罪之故意認(rèn)識(shí)內(nèi)容是：明知是他人占有的國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件而竊取 C．非法獲取國(guó)家秘密罪：之故意認(rèn)識(shí)內(nèi)容是：明知是是國(guó)家秘密而竊取 D．盜竊罪之故意認(rèn)識(shí)內(nèi)容是：明知是他人占有之（普通財(cái)物）而竊取【 ABCD】 （ 08 試題）關(guān)于故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，下列哪一選項(xiàng)是正確的？【 C】 A．甲明知自己的財(cái)物處于國(guó)家機(jī)關(guān)管理之中，但不知此時(shí)的個(gè)人財(cái)物應(yīng)以公共財(cái)產(chǎn)論而竊回。 殺人故意，具體符合說：必須清楚殺的是誰（張三）。 F 乙原本想用農(nóng)藥殺害張三，買來農(nóng) 藥后給張三下毒，張三喝后安然無恙，事后查明該“農(nóng)藥”是假的，沒有毒性。抽象錯(cuò)誤：在抽象層面不一致， 例甲將 X占有的財(cái)物誤以為是 Y的遺忘物而非法占有。甲不構(gòu)成故意 毀壞財(cái)物罪，而屬于意外事件 D．甲因疏忽大意而致人死亡，甲應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見的危害結(jié)果，既可能是發(fā)生他人死亡的危害結(jié)果，也可能只是發(fā)生他人重傷的危害結(jié)果 【 ACD】 A 甲知道自己的“職務(wù)職責(zé)”即可，是否屬于“國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員”屬于法律認(rèn)識(shí)，沒有認(rèn)識(shí)到一般不阻卻罪過。 6．加重犯（事由）的責(zé)任，同樣適用法定符合說 09 試題：丙和賀某共同搶劫嚴(yán)某財(cái)物，嚴(yán)某邊呼救邊激烈反抗。首要分子、多次、違法所得巨大作為加重條件不要求明知。 *甲以為 H公司是“依法銷售槍支的企業(yè)”為其銷售槍支，其實(shí) H 公司不是，甲不成立第 125 條非法買賣槍支罪，成立第 126 條之違規(guī)銷售槍支罪既遂。不知其犯法。共同占有物是否盜竊對(duì)象？情節(jié)嚴(yán)重。（法律錯(cuò)誤） 【例】乙上山打獵時(shí)獵殺了一只“野羊”，下山時(shí)被林政人員揪住，該“野羊”是黃羊?qū)俦Ｗo(hù)動(dòng)物。（ 1）外貌與同齡幼女相仿佛的；（ 2）同學(xué)、師生、鄰里等熟悉人之間。被告人辯稱不知→→法官審查認(rèn)定→→ A足以認(rèn)定明知，或， B 確實(shí)不知道 十一、過失犯罪及犯罪過失心態(tài)→疏忽大意 50萬損失不能賠償?shù)慕Y(jié)果＋全責(zé)無照駕駛危險(xiǎn)物品肇事罪 【例題】 ，在搬運(yùn)場(chǎng)駕車作業(yè)時(shí)違反操作規(guī)程，不慎將另一職工軋死