侵權(quán)責任歸責原則研究茆世偉-預(yù)覽頁
【正文】 在古日耳曼民族中，就有較為完備的親屬代償制度。《十二銅表法》中有關(guān)侵權(quán)的條款數(shù)目，系個別列舉的方式、約占整個法律的1/3，其中第八表“傷害法”中多數(shù)條文規(guī)定了以財產(chǎn)賠償方式，但第二條卻是允許同態(tài)復(fù)仇，“如果故意傷人肢體，而又未與受害者和解者，則他本身亦遭受同樣的傷害”。波倫那修道士格拉蒂安在一個判決提出了“無犯意即無罪行”的格言。1804年的《法國民法典》的侵權(quán)行為是建立在一個概括、抽象的一般原則之上，宣示著過錯原則，是法制史上一項空前的偉大成就。根據(jù)普通法，“一個人要對自己的行為負責”。19世紀工業(yè)革命開始后，西方一些資本主義國家相繼進入了所謂的“機器和事故年代”。1838年，《普魯士鐵路企業(yè)法》以特別立法的形式開創(chuàng)了具有現(xiàn)代意義的高危險民事責任的先河。1897年英國《勞工賠償法令》對此原則有所體現(xiàn)，不過有強制的工傷保險費的繳納，從而使工傷事故所造成的損失由整個社會分擔。對這兩個概念的表述是:“過錯責任在經(jīng)歷了19世紀的全盛時期后便在很早以前失去了其獨占地位,但是在生活的絕大多數(shù)領(lǐng)域仍誠如《奧地利民法典》第1360條所規(guī)定的:某人造成了損害……沒有過錯……作為一個規(guī)則,他不需要進行賠償?，F(xiàn)代德國民法中的公平責任,僅僅適用于成年人,甚至比法國法中的嚴格的責任制度更為嚴格。荷蘭法對公平責任的觀點是,公平不再是訴因,而是對損害賠償?shù)南拗??！断ＥD民法典》第918條規(guī)定:一個人造成了損害但并不構(gòu)成第915至917條規(guī)定的責任(過錯責任)時,如果損害不能以其他任何方式填補的話,考慮雙方的有關(guān)情況,法院可以判決其支付合理的補償。公平責任產(chǎn)生于社會的連帶和社會的責任,公平責任僅為補充性的責任。其中未盡合理的注意義務(wù)而導(dǎo)致不合理損害的危險行為是一種過失,故在美國侵權(quán)法域中的歸責原則就是兩種,即過錯責任原則和嚴格責任原則。嚴格責任原則僅在有限的范圍適用,其中兩種最為重要的適用案件是賣方對有缺陷的產(chǎn)品承擔賠償責任的案件(產(chǎn)品責任)和雇主對雇員的侵權(quán)行為承擔責任保險。美國法律史上,侵權(quán)法繼受英國的普通法。Kendall一案1850),該案例判決中形成了過錯責任原則:1850年,在Massachusetts州高等法院受理了Brown V如果按老的理論(即嚴格責任或稱結(jié)果責任),原告肯定會贏,但是法官基于過失和故意的存在與否而否定了原告的訴求,被告無過錯而無需對損害負責。日本侵權(quán)法的歸責原則體系日本法是德國法的繼受者。日本民法關(guān)于無責任能力人監(jiān)督者責任(第712條、第713條、第714條)、雇用人責任(第715條)、定作人責任(第716條)、土地的工作物等占有人及所有人責任(第717條)、動物占有人責任(第718條)及共同侵權(quán)行為(第719條)設(shè)有特殊規(guī)定,即為特殊的不法行為,采用過失推定責任(也稱為中間責任或準無過失責任),日本民法上的這種準無過失責任也可稱為危險責任,其有力的學說支持是報償責任主義和危險責任主義的理論。其實質(zhì)就是美國侵權(quán)法上的嚴格責任或德國法上的危險責任。而過失推定是法院基于社會需要,衡量當事人的利益,減輕原告舉證的困難而設(shè)置的。該歸責是與責任保險制度密切配合的,在消費者保護法第7條一方面采無過失責任,另一方面又規(guī)定企業(yè)經(jīng)營者若能證明其無過失,。王利明教授認為，歸責原則體系由過錯責任原則、嚴格責任原則和公平責任原則構(gòu)成。該說強調(diào)特殊類型侵權(quán)采無過錯責任原則的歸責的理由在于:讓責任人承擔責任是因為責任人“潛在的對他人產(chǎn)生了侵害的危險性以及加害人的優(yōu)勢地位”。同時認為過錯推定并未脫離過錯原則的軌道，它是適用過錯責任原則的一種方法。對于一般侵權(quán)確立過錯歸責原則，過錯推定原則作為過錯原則的特殊表現(xiàn)存在于過錯責任原則中，過錯推定是過錯責任歸責原則中的一項程序性規(guī)則，不宜納入特殊侵權(quán)類型，因為其特點在于舉證責任的倒置，實質(zhì)上仍然是過錯歸責原則。嚴格責任又稱為客觀責任、因果關(guān)系責任或責任推定，是指當受害人證明了被告管領(lǐng)下的物和人的行為，同他所受到的損害之間存在客觀的因果關(guān)系時，法律責令被告對原告的損害承擔賠償責任，區(qū)別于過錯推定，在法國被稱為包含過錯，其特點在于：責任由法律加以規(guī)定責任者享有抗辯減免責任的權(quán)利，但抗辯事由由法律加以規(guī)定，該責任適用于特殊侵權(quán)。所以，我認為我們完全有必要在基本概念的研究上繼續(xù)下功夫。其次，公平責任原則能不能算作一個歸責原則？我認為不能，應(yīng)該對公平責任原則作為一項歸責原則提出質(zhì)疑。嚴格責任強調(diào)的是立法規(guī)定的嚴格性，而在司法層面上無需再做出規(guī)定和
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