【正文】 史法學(xué)派》為自己進(jìn)行了辯解，在他看來(lái)，薩維尼完全誤解了他。歷史法學(xué)派在薩維尼之后的發(fā)展有一個(gè)非常奇怪的變化。梅特萊主要是受了希爾克的影響，我們?cè)诳从?guó)法律史的時(shí)候，包括梅特萊寫(xiě)的《論一人團(tuán)體》（corporation sole）直接揭示的是希爾克的觀點(diǎn)。歷史法學(xué)派對(duì)英美法影響最大的一本書(shū)是梅因的《古代法》，它的觀點(diǎn)基本是歷史法學(xué)派的觀點(diǎn)，它的任務(wù)和歷史法學(xué)派一樣，主要是反對(duì)當(dāng)時(shí)流行的社會(huì)契約論的國(guó)家觀念和法律觀念。第一個(gè)就是歷史主義。這兩種歷史主義的區(qū)別我簡(jiǎn)單講一下。另外一個(gè)觀點(diǎn)是，在基督教看來(lái)，人類(lèi)歷史就是上帝已經(jīng)寫(xiě)好的一個(gè)劇本，它無(wú)論怎么變化都逃不過(guò)上帝這個(gè)劇本，人類(lèi)歷史完全受上帝意志的支配。在這種歷史主義里面，它假設(shè)歷史有一個(gè)終極目的，這是歷史主義的核心。根據(jù)我的考證，薩維尼的所有觀點(diǎn)和基本假設(shè)都來(lái)自于霍爾德?；魻柕率堑谝淮问估寺髁x學(xué)術(shù)化的人，他代表了完全不同的一種啟蒙主義傳統(tǒng)。蘇格蘭啟蒙傳統(tǒng)，以亞當(dāng)斯密，福格森為代表，后來(lái)發(fā)展成奧林尼經(jīng)濟(jì)學(xué)派以及大家都比較熟悉的哈耶克。德國(guó)當(dāng)時(shí)的文學(xué)藝術(shù)都有這么一個(gè)回到中世紀(jì)的傳統(tǒng)，德國(guó)人從民歌中去尋找德語(yǔ)的原始性質(zhì)。我后面還要提到，實(shí)際上薩維尼當(dāng)時(shí)提出的歷史主義跟霍爾德又有不同的地方，它跟當(dāng)時(shí)德國(guó)的政治有密切的關(guān)系。民族精神是什么，按照霍爾德的說(shuō)法，每一個(gè)民族都是一個(gè)有機(jī)體，它有它的生長(zhǎng)周期，它會(huì)成長(zhǎng)，也會(huì)死亡。一個(gè)民族都有它獨(dú)立的價(jià)值。鴻堡曾經(jīng)擔(dān)任過(guò)普魯士的教育大臣，他建立了鴻堡大學(xué)，它成了今天大學(xué)體制的模板。鴻堡說(shuō)，每一個(gè)人的語(yǔ)言就是他的世界觀。我們能不能使用一種我們從來(lái)沒(méi)用過(guò)、也不懂的語(yǔ)言來(lái)表達(dá)一個(gè)我們很熟悉的事情？這種可能性確實(shí)不存在。古漢語(yǔ)和今天有很大的不同，但它的核心的東西還是沒(méi)發(fā)生過(guò)什么變化。薩維尼曾經(jīng)有一個(gè)比喻，把法律跟身體類(lèi)比，法律不是人身上穿的衣服想脫就能脫下來(lái)，法律相當(dāng)于國(guó)家身體的一部分。關(guān)于國(guó)家觀念，有很多種學(xué)說(shuō)，19世紀(jì)主要有兩種學(xué)說(shuō)。為什么會(huì)從民族精神過(guò)渡到國(guó)家精神：薩維尼很大程度上表達(dá)了英美法的觀點(diǎn)，法律是被發(fā)現(xiàn)的，法官不是在制定法律，而是在發(fā)現(xiàn)法律、宣示法律。另外一個(gè)非常有意思的是，后來(lái)，墨索里尼的演講跟薩維尼的辯論基本完全一樣，他認(rèn)為每一個(gè)民族都有民族精神，我們保衛(wèi)或傳承這個(gè)民族精神由國(guó)家來(lái)保障。舉個(gè)例子，人有權(quán)利能力，權(quán)利能力平等，這是法律的一條基本原理。更關(guān)鍵的是如果一個(gè)民族的語(yǔ)言受到外來(lái)民族的影響，將會(huì)對(duì)本民族的價(jià)值觀念產(chǎn)生極其重大的變化。在當(dāng)時(shí)的德國(guó)，為什么從民族精神到國(guó)家精神的過(guò)渡那么容易？當(dāng)時(shí)德國(guó)四分五裂，非常落后，19世紀(jì)初才把農(nóng)奴制度廢除了。一方面強(qiáng)調(diào)了民族文化的價(jià)值，另一方面也完全可能造成后來(lái)的法西斯主義，推崇一種優(yōu)越感，把自己本民族的東西推崇為世界的東西，希特勒就推崇純種日耳曼人。在中國(guó)古代來(lái)講，文化就是形而上的，“道”；文明就是形而下的，“器”。這種科學(xué)研究的是人、人類(lèi)社會(huì)、人類(lèi)行為，最大特點(diǎn)在于研究主體本身就是研究客體，研究的是自己的同類(lèi)，研究的就是你自己，必然產(chǎn)生一種偏見(jiàn)。薩極力倡導(dǎo)要回到古代羅馬法，他所謂的羅馬法指的是《國(guó)法大全》。但是薩維尼要回到不是這個(gè)羅馬法，而是最古老的、原典的羅馬法。對(duì)羅馬法，恩格斯等人的評(píng)價(jià)都非常高，認(rèn)為它的體系化是最好，最科學(xué)的。一種是基督教傳統(tǒng)。日耳曼人在歷史上屬于蠻族，羅馬人的文化是最優(yōu)越的，所以幾乎所有征服過(guò)羅馬的日耳曼人都對(duì)羅馬的皇帝表示過(guò)忠心，他們對(duì)羅馬人是極其崇拜的。并不是羅馬帶走了上帝之城，上帝之城是沒(méi)有人能帶走的。對(duì)薩維尼來(lái)講，薩強(qiáng)調(diào)在法學(xué)中的直觀主義，運(yùn)用人的感性的東西。這種方法叫作理性法的方法，簡(jiǎn)單地講就是完成體系化的方法。我們看后來(lái)的德國(guó)民法典就走的完全反歷史主義的道路?？档履抢?，人和物截然兩分，只有人才能是主體。這還有許多證據(jù)。　　補(bǔ)充講一點(diǎn)個(gè)人看法，關(guān)于歷史法學(xué)派的法律遺產(chǎn)。北大一些學(xué)者：中國(guó)完全不能搞普通法，除非把法律、法官移植過(guò)來(lái)。關(guān)于西方法律的起源：認(rèn)為現(xiàn)代西方法律體系起源于1054年教皇革命；或起源于商人集團(tuán)的作用。要評(píng)價(jià)這些觀點(diǎn)也比較麻煩，因?yàn)槎加械览怼Ｎ覀€(gè)人觀點(diǎn)，歷史法學(xué)派對(duì)我們的啟發(fā)有三點(diǎn)：如果我們要最大限度地在成文法框架之下納入普通法內(nèi)容，一個(gè)是習(xí)慣問(wèn)題，一個(gè)是一般條款問(wèn)題，還有就是大陸法的類(lèi)推問(wèn)題。在民法中，類(lèi)推有兩種：一種是關(guān)于法律要件的類(lèi)推，一種是關(guān)于法律效果的類(lèi)推。時(shí)間有限，我就講到這個(gè)地方。不奮斗就是每天都很容易，可一年一年越來(lái)越難