【正文】 （四）、在中國背景下契約型基金和公司型基金的現(xiàn)實可行性就基金組織形態(tài)而言契約型基金和公司型基金本身并無優(yōu)劣之分，關鍵是看何者更適應基金發(fā)展的具體情況。公司型基金是依據(jù)《公司法》成立的，具有法人資格。前者是由于信托財產(chǎn)的獨立性。（3）、目前中國還缺少有實力的機構投資者和普通合伙人，使公司型基金尤其是有限合伙型基金難以找到必須的發(fā)起人。公司型基金可以如股份公司一般還要配售股份此時作為第一大股東必須繼續(xù)出資，才能保證其控股地位。如果采用公司型基金顯然會將產(chǎn)業(yè)投資基金的控制權旁落他人，這樣的籌資成本和籌資風險都過高。公司型尤其是有限合伙公司型基金將可能成為主導性的房地產(chǎn)產(chǎn)業(yè)投資基金組織形態(tài)。第二類是一般性投資公司，是由民間發(fā)起,以特定某種投資領域為投資方向的投資公司。投資公司的組織形式，對我國產(chǎn)業(yè)投資，特別是創(chuàng)業(yè)投資的發(fā)展起過一定的促進作用，但它的諸多弊端也已顯露，如：難以形成有效的資本放大，運營成本居高不下；不利于股東的退出，股東沒有放棄投資的渠道；股權結構設計不科學，沒有把經(jīng)理層的利益和股東的利益結合起來，道德風險難以規(guī)避；不利于形成職業(yè)的投資團隊；管理層不穩(wěn)定，與產(chǎn)業(yè)投資周期長的特點相矛盾，從而造成投資風險比較大，等等。中科招商就是一個典型的例子。目前，中科招商已經(jīng)成功發(fā)起并管理了三支產(chǎn)業(yè)基金：綜合產(chǎn)業(yè)基金、教育產(chǎn)業(yè)基金和交通產(chǎn)業(yè)基金，這三支基金分別對應于三個投資公司，即：中科招商創(chuàng)業(yè)投資有限公司、中科天地軟件人才教育有限公司和中科招商交通產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司。 聯(lián)想投資模式－投資公司轉化型 (二)聯(lián)想投資是聯(lián)想控股旗下獨立于聯(lián)想集團、神州數(shù)碼之外獨立運作的風險投資公司(基金)，成立于2001年4月，管理著由聯(lián)想控股100%出資的首期基金3500萬美元。2003年10月底，聯(lián)想投資完成第一次二期基金的募集，約為6000－7000萬美元，主要來自聯(lián)想控股和美、日外資基金，其中聯(lián)想控股占50%以上。因此，一期基金更類似于對基金管理公司的股權投資，二期所募基金才真正具有基金的含義。因為投資公司控制管理公司，投資公司管理管理公司，管理公司只相當于投資公司的一個下屬部門。因此，類似聯(lián)想投資模式的產(chǎn)業(yè)基金要想更具效率，就必須在投資公司成立基金管理公司后，盡快將管理公司從投資公司(基金)中徹底分離出來。精瑞基金的雛形是在2002年11月召開的“住宅產(chǎn)業(yè)商會的年會” 上提出的，目的是利用新的金融手段整合產(chǎn)業(yè)鏈上的資源。精瑞基金管理公司在內(nèi)地投資的住宅產(chǎn)業(yè)項目，以契約形式全權委托北京精瑞聯(lián)合住宅產(chǎn)業(yè)投資公司管理。從基金管理公司的角度來看，它是香港中國住宅產(chǎn)業(yè)基金管理公司在中國的代表，受托管理境外募集的基金。中比基金模式－“官辦民營” 型“中比基金”是一家中外合作創(chuàng)業(yè)投資基金。合作雙方最初希望能夠得到原外貿(mào)部的支持，但外貿(mào)部強調(diào)必須以“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)” 的形式設立，這使得合作雙方擬以財政出資的愿望難以實現(xiàn)，因為一旦財政部直接出資，將會把政府部門推到經(jīng)濟合作的前臺，不僅讓政府部門面臨巨大的風險，而且不符合創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)這種新型投資主體應當實行政企分開的原則?；饳C構及其管理機構的具體形式還沒有確立。因此，中比基金屬于個案。其主要業(yè)務就是管理中瑞合作基金。另外，由于合作雙方都是政策性的機構,中瑞基金還有“官辦官營”的性質(zhì)。香港滬光國際投資管理公司管理滬光基金，并在上海投資項目。總結起來有以下幾個：（1）多為創(chuàng)業(yè)投資機構；（2）以境外募集居多；（3）在境內(nèi)都采取投資公司的形式。（4）部分能夠實現(xiàn)股權激勵的效果。其中聯(lián)想控股占股30%，聯(lián)想投資管理公司的管理層則占股70%。只有基金機構與管理機構相分離，才真正具有投資基金的性質(zhì)這也是基金與其它投資工具相區(qū)別的地方之一。在香港發(fā)達資本市場條件下，既有投資公司上市又有基金單位上市規(guī)則，也就是說任何形式的組織形式只要符合上市規(guī)則，都可以在資本市場上募資并交易。（7）政府參與的情況較多。實際上，在中國產(chǎn)業(yè)基金市場上，政府參與的基金數(shù)量遠不止于此，特別是地方政府?；鸸局饕撠熗顿Y方向和基金運作狀況的監(jiān)控，管理公司則負責項目的評價!選擇!管理直至退出。但是，并不是每個機構都有境外募資的能力，并且目前存在的境外中國產(chǎn)業(yè)投資基金和中外合資基金及其管理機構，都是外資找上門來，或由相關部門撮合而成。具體來說，在轉變時，基金管理公司的職能不變，而管理的各投資公司都可以以擴募的方式再融資金，原有投資公司的股東將按比例成為基金單位的持有人，從而形成更廣泛的基金持有人群體，真正轉變?yōu)楫a(chǎn)業(yè)投資基金。如果境外渠道狹窄，則可以考慮采取中科招商或聯(lián)想投資的模式，先以投資公司的形式運作，以方便一旦政策障礙掃除能很快地轉變?yōu)楸就恋漠a(chǎn)業(yè)投資基金。但在中國，想構建產(chǎn)業(yè)投資基金的多數(shù)為大型企業(yè)集團的投資機構和控股的投資公司，在投資資金不足的時候有意轉變?yōu)榛鸸芾頇C構，通過運作基金資金繼續(xù)擴大投資規(guī)模。這個方案不存在原有資產(chǎn)處置問題，因為原有資產(chǎn)都屬于原有的投資公司。當然，這一方案也能滿足一些獨立的投資公司的需要。步驟三：基金管理公司發(fā)起設立基金,并受托管理步驟四：新設的基金管理公司回購母公司在步驟二中收購的資產(chǎn)。具體步驟：步驟一：將原有資產(chǎn)分類整合。步驟四：原有投資公司變?yōu)橥顿Y管理公司，還可以發(fā)起設立新基金。簡單地將投資項目與以上列舉的產(chǎn)業(yè)投資基金模式對接，當然是不合理的。沒有高額投資回報的吸引和誘惑，創(chuàng)業(yè)資本市場就無從發(fā)展。產(chǎn)業(yè)投資基金通過退出機制從所投資的企業(yè)抽回增值的資金，以實現(xiàn)基金資產(chǎn)的流動和資本的增值，這是產(chǎn)業(yè)投資基金運轉的關鍵環(huán)節(jié)，否則基金資本流動呆滯，在此投資會受到影響。退出的多樣性反映了投資者對項目信息掌握程度的多樣性，對風險與回報預期的多樣性及投資目的的多樣性。一般而言，創(chuàng)業(yè)企業(yè)第一次向公眾發(fā)行股票，成為首次公開發(fā)行股票（IPO）。股票公開上市的優(yōu)點顯而易見的：股票公開發(fā)行是金融市場對于該公司生產(chǎn)業(yè)績的一種確認，表明證券市場開始接納它作為新生力量。將自己的投資收益投向其他領域，可以使自己在公司出現(xiàn)意想不到的情況時，仍有保命錢，沒有后顧之憂。上市公司在客戶供應商和信貸機構中信譽較好，比較容易找到管理人才，并可用期權鼓勵他們努力工作。一旦業(yè)績下滑，持股者經(jīng)大量拋售公司股票，加速股價下跌；上市過程本身是非常耗費時間和金錢的。目前，越來越多中國企業(yè)選擇在香港、東京、紐約上市。按照回購主體分為管理層回購和員工持股計劃。三、 公司變賣給另一家公司這就是所謂的賣“青苗”方式，即將創(chuàng)業(yè)企業(yè)出售給行業(yè)內(nèi)的大公司或其他有實力大旗團繼續(xù)“孵化”。賣股換現(xiàn)金，最簡單的方法是把公司的股權賣給別人以換取現(xiàn)金，可以獲得資本增值的好處。以股換股，有時候，創(chuàng)業(yè)家鄉(xiāng)用自己手中的股票換取某大公司的股票。賣資產(chǎn)換股票，如果付款方式是注冊的股票（甚至是限制流通的股票），創(chuàng)業(yè)家就可以很容易的將其公司賣給大公司，以換取它的股票。雖然這種方式可以使投資人全身而退，但是會讓公司管理層和企業(yè)家所擁有的資產(chǎn)和技術一起轉讓，也不可能保持公司獨立性和經(jīng)營戰(zhàn)略上的延續(xù)性，公司管理層也面臨人事變動；另外整體轉讓會讓人產(chǎn)生公司經(jīng)營不景氣、沒有前途的感覺，使買方加大壓價籌碼。這是一種較為常見的交易方式。由于創(chuàng)業(yè)投資的高風險性，相當大部分的不成功的創(chuàng)業(yè)投資（約占70%）必須要經(jīng)歷一個痛苦的退出過程。根據(jù)研究，清算方式退出的投資大概占產(chǎn)業(yè)投資基金總投資的32%。六、買殼上市或借殼上市創(chuàng)業(yè)企業(yè)通過先收購某一上市公司一定數(shù)量的股權，取得對其實質(zhì)意義上的控制權后，再將自己資產(chǎn)通過反向收購的方式注入到上市公司內(nèi)，實現(xiàn)間接上市，然后創(chuàng)業(yè)投資基金再通過市場逐步退出。例如，新疆德隆公司以這種方式先后控股了“沈陽合金”和“湘火炬”，沈陽宏元實業(yè)投資公司以這種方式控股了“慶云發(fā)展”。由于中國經(jīng)濟增長速度在一個較長時期內(nèi)仍將處于世界前列，因此，只要看準項目，即使持有股份不動，基金也仍然能保證從所投資企業(yè)分享經(jīng)濟的高速增長所帶來的回報，當然，采用這一退出方式的條件是創(chuàng)業(yè)投資公司或股東方有實力，完全有能力長期持有創(chuàng)業(yè)企業(yè)的股份。正如俗話所說的，“條條大路通羅馬”，千萬不能往只顧自己一方利益的牛角尖里鉆。而產(chǎn)業(yè)基金的投資早在公開募集之前就已發(fā)生，其投資的股份只能是法人股，因此產(chǎn)業(yè)基金的投資退出只能是私下收購退出。因此，產(chǎn)業(yè)基金投資的法人股流通問題只能與一般法人股的流通結合起來一起考慮，它的解決取決于法人股的總體解決情況。第六節(jié) 產(chǎn)業(yè)投資基金中律師實務在產(chǎn)業(yè)基金的運作過程中,需要基金發(fā)起人、基金管理人、基金托管人、基金承銷人、會計師事務所、律師事務所等不同機構的合作參與，在產(chǎn)業(yè)基金的運作過程中，律師的作用是非常重要的，律師的作用主要體現(xiàn)在以下幾個方面：首先，在基金的設立中的業(yè)務有:一、 相關當事人主體的審核1．基金發(fā)起人 2．基金管理人 3．基金托管人 4．基金承銷人 律師在審核過程中，將根據(jù)相關的法律、法規(guī)對以上當事人的主體資格是否合法進行審核。出具法律意見書的依據(jù) 2．本次基金設立的實質(zhì)條件 6．招募說明書10．關聯(lián)交易與同業(yè)競爭 11．基金的投資范圍與投資限制 12．產(chǎn)業(yè)投資的退出問題 14．律師要說明的其他問題 15．結論意見 五、產(chǎn)業(yè)投資基金在設立后律師應參與以下事務：1．基金公司的投資事務，包括投資項目的談判、投資文件的起草或審核等；2．基金公司運作的參與，包括基金公司股東（大）會、董事會召開程序的審核；3．基金公司信息披露的審核；4．基金投資項目退出過程的參與，包括退出投資項目的談判、退出項目文件的起草或審核等；；5．基金終止程序的參與。用一些事情，總會看清一些人。4. 歲月是無情的，假如你丟給它的是一片空白，它還給你的也是一片空白。學習