【正文】 產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)?！　。ㄆ撸┚幹瀑Y產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單　?。ò耍┩ㄖ凸?zhèn)鶛?quán)人　　我國新《公司法》第174條規(guī)定了通知債權(quán)人的程序和公告的方式。公司合并后合并各方的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)當由合并后存續(xù)的公司即合并后的D公司承繼。職工不同意兼并，不影響兼并協(xié)議的效力。　　具體操作程序如下：　?。ㄒ唬〥公司向A公司的股東B公司和C公司發(fā)出收購要約，然后分別召開公司股東（大）會，研究股權(quán)出售和收購股權(quán)的可行性，分析出售和收購股權(quán)的目的是否符合公司的戰(zhàn)略發(fā)展，并對收購方的經(jīng)濟實力經(jīng)營能力進行分析，嚴格按照公司法的規(guī)定程序進行操作。　　根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第23條規(guī)定，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓?！　「鶕?jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第12條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)組織進行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機構(gòu)開展相關(guān)業(yè)務(wù)?！　「鶕?jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)管理評估暫行辦法》，因為B公司出讓的股權(quán)屬于國有企業(yè)或國有獨資有限公司，因此需到國有資產(chǎn)辦進行立項、確認，然后再到資產(chǎn)評估事務(wù)所進行評估。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為20個工作日?！　。ò耍〥公司分別和B公司、C公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。　　三、兩種兼并方案的比較　　首先，合并與收購都是公司并購的基本形式，都能夠?qū)崿F(xiàn)D公司控制A公司的目的。因此第二種方案對于D企業(yè)來說更為有利?！　≡谶@方面，實踐中突出存在著兩個問題：　?。ㄒ唬┠繕斯镜膿?、債權(quán)、糾紛等或有負債　　股權(quán)并購中最易出現(xiàn)糾紛且較難防范的問題就是：目標公司的對外擔保，此外還可能存在未決訴訟、仲裁糾紛，以及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)責任，以及可能發(fā)生的員工勞資糾紛等或有負債。 在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中預設(shè)相關(guān)防范條款； 一般而言，公司章程和公司議事規(guī)則均會規(guī)定，公司對外擔保必須提交股東會決議通過，或一定金額以上的對外擔保應(yīng)當經(jīng)過董事會決議一致表決通過（或2/3以上的董事通過），但事實上經(jīng)常會發(fā)生目標公司董事、經(jīng)理違反上述規(guī)定擅自為其他企業(yè)擔保，對于股權(quán)受讓方而言，即使目標公司審慎調(diào)查，也往往防不勝防?！　★L險六：合同風險　　企業(yè)并購行為往往同時涉及企業(yè)的資產(chǎn)、負債或人員等重組事項，其間必然涉及到需要律師起草或?qū)徍说拇罅亢贤?、協(xié)議等法律文件。收購方為了保證并購交易安全，一般會委托律師、會計師等專業(yè)人事組成項目小組對目標公司進行盡職調(diào)查；而目標公司為了促成并購項目成功，一般需向并購方提供必要的資料，披露公司的資產(chǎn)、經(jīng)營、財務(wù)、債權(quán)債務(wù)、組織機構(gòu)以及勞動人事等信息，如果遇到惡意并購或者目標公司披露信息不真實就會對另一方造成較大的法律風險。　　對目標公司基本情況的調(diào)查核實，主要涉及以下內(nèi)容：　　（律師可以根據(jù)并購項目的實際情況，在符合法律法規(guī)的情況下對于調(diào)查的具體內(nèi)容作適當?shù)脑黾雍蜏p少）　　目標公司及其子公司的經(jīng)營范圍。 　　目標公司及其子公司歷次董事會和股東會決議。 　　收購標的是否存在諸如設(shè)置擔保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓的情況。 　　目標公司及其子公司簽訂的有關(guān)代理、許可證合同。 　　納稅情況證明?！　δ繕斯窘?jīng)營狀況的調(diào)查： 　　目標公司經(jīng)營項目的立項、批準情況。 　　目標公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝。 　　目標公司的特許經(jīng)營情況?！　δ繕斯痉杉m紛情況的調(diào)查： 　　正在進行和可能進行的訴訟和仲裁。 　　債權(quán)人與被收購方達成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜?！　∷?、交割　　收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外應(yīng)當依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務(wù)登記變更手續(xù)。 　　收購項目經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門審查和批準。 　　涉及合營企業(yè)投資額、注冊資本、股東、經(jīng)營項目、股權(quán)比例等方面的變更，均需履行審批手續(xù)。法律文書的制作應(yīng)該內(nèi)容和形式并重。一般來說，并購合同包括首部、主文和附件三部分。設(shè)立先決條件需要考慮哪一方當事人有責任促使該條件的成就，如何判斷該條件成就，未成就時會帶來何種后果，以及放棄先決條件對其他相關(guān)合同的影響等諸多因素。　?。?）并購雙方股東會對并購的同意。比如目標企業(yè)的債權(quán)人、合作人、供應(yīng)商、特許權(quán)許可方等。該條款的目的是為了避免并購雙方照顧不到的風險。并購方雖然對目標企業(yè)已經(jīng)進行了徹底的盡職調(diào)查，但是并不能保證自己掌握了目標企業(yè)的全部真實資料?！　δ繕似髽I(yè)來說，陳述和保證條款也能最大限度地保障自己的利益。主要是保證目標企業(yè)是合法成立的，其成立文件、營業(yè)執(zhí)照是真實的，其年檢手續(xù)已經(jīng)合法辦理等；2）保證轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或資產(chǎn)的合法性和真實性以及其對轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或資產(chǎn)合法擁有的權(quán)利范圍及限制的陳述的真實性；3）保證對企業(yè)資產(chǎn)與負債情況的陳述的真實性；4）保證對與目標企業(yè)有關(guān)的合同關(guān)系的陳述的真實性；5）保證對勞資關(guān)系陳述的真實性；6）對目標企業(yè)投保情況的陳述的真實性；7）保證目標企業(yè)對與其有關(guān)的環(huán)境保護問題陳述的真實性：8）保證對目標企業(yè)的或然負債的陳述的真實性；9）保證對目標企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營現(xiàn)狀陳述的真實性；10）保證對目標企業(yè)人員情況的陳述的真實性，包括在職職工和退休職工的人數(shù)、職位設(shè)置、社會保障基金的繳納情況等；11）保證對目標企業(yè)納稅情況和納稅的合法性的陳述的真實性；12）保證對與目標企業(yè)有關(guān)的重大訴訟、仲裁和行政處罰等情況的陳述的真實性。并購方的并購動機各種各樣，有的是為了配合企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，加強原有企業(yè)的核心競爭力，有的是想炒作資產(chǎn)或股權(quán)以便轉(zhuǎn)手牟利，還有的可能是為了實現(xiàn)非法目的。如果是國有資產(chǎn)，則要詳細說明資產(chǎn)的組成、數(shù)量、坐落位置、使用年限等，如果是國有股權(quán)，則要詳細說明股權(quán)的基本情況。但是，有些問題是并購雙方無法預測的。對這種風險的分擔，是外國投資者關(guān)心的重點?！　?．不可抗力條款　　不可抗力是指無法預見、不能避免、不能克服的情況。如因不可抗力使合同無法履行，則應(yīng)解除合同。同時，為了防止目標企業(yè)的或有債務(wù)，并購方會要求目標企業(yè)的在陳述和保證條款中保證目標企業(yè)除債權(quán)債務(wù)清單中列明的負債之外再無其他負債。 　　職工安置條款關(guān)系到目標企業(yè)的切身利益，相關(guān)法規(guī)對該問題進行了詳細規(guī)定。在實踐操作中，各省、市對于國有企業(yè)改制的職工安置問題往往都有自己的規(guī)定。 　　9．經(jīng)營管理條款　　該條款主要是規(guī)定并購后成立或保留的企業(yè)的經(jīng)營管理問題，如經(jīng)營戰(zhàn)略的規(guī)劃，高級管理人員的安排等。為防止出現(xiàn)目標企業(yè)無法賠償?shù)那闆r，并購方就通過提存條款，將并購價款存放在雙方信任的第三方那里，或者是放在律師事務(wù)所，或者是會計師事務(wù)所，以供索賠之用?！睆倪@條規(guī)定中，我們可以看出過度期安排條款的重要性?！独猛赓Y改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》第11條規(guī)定：“以轉(zhuǎn)讓方式進行改組的，外國投資者一般應(yīng)當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。外國投資者股權(quán)并購，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)增資的，投資者應(yīng)在擬變更設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于25％的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15％，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。但其第25條規(guī)定：“本暫行規(guī)定未規(guī)定的公司的其他事宜，按《公司法》、《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》及有關(guān)規(guī)定辦理。其余部分的出資應(yīng)在擬變更設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限?！　。?）外國投資者在設(shè)立的外商投資企業(yè)的出資比例低于25％的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清?！　?4．支付方式條款　　支付方式一般是現(xiàn)金、股票或者現(xiàn)金和股票的綜合運用。”《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》第10條規(guī)定：“外國投資者應(yīng)當以境外匯入的可自由兌換貨幣或其他合法財產(chǎn)權(quán)益支付轉(zhuǎn)讓價款或出資?！币虼耍①忞p方在設(shè)置對價支付方式條款時，一定要遵守上述法規(guī)的規(guī)定。　　15．并購后外商投資企業(yè)的注冊資本和出資比例條款　　該條款是外資并購中的特有條款。出資比例是計算并購雙方在新設(shè)的外商投資企業(yè)中分享收益和承擔虧損的基礎(chǔ)。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。我國法規(guī)對并購后外商投資企業(yè)的投資總額進行了詳細的規(guī)定。為了防止并購雙方以任何微小的履約瑕疵隨意終止合同，并購合同中就專門設(shè)置合同終止條款，規(guī)定在哪些情況下，并購雙方可以終止合同。一般來說，爭議解決的方式是友好協(xié)商、第三方調(diào)解、仲裁和訴訟。如果是外資并購，由于并購方是外國投資者，而外國投資者基于對本國仲裁機構(gòu)的熟悉或?qū)χ袊俨脵C構(gòu)的不了解，喜歡選擇中國以外的仲裁機構(gòu)。仲裁條款一定要明確說明以下三項內(nèi)容：1)請求仲裁的意思表示；2)仲裁事項；3)選定的仲裁委員會。同時《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第24條規(guī)定：“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第25條規(guī)定的人民法院中的兩個以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效，依照民事訴訟法第24條的規(guī)定確定管轄”。一旦發(fā)現(xiàn)有未盡資料，請及時補充?！　∫?、公司的基本情況　　合資意向書；　　項目建議書和可行性研究報告；　　合資合同及章程（包括所有的修訂和修改）；　　行業(yè)主管部門或?qū)徟鷻C構(gòu)作出的，包括對歷次修改和補充作出的有效批復、批準證書或其他證明文件；　　最新的經(jīng)工商局年檢的營業(yè)執(zhí)照及以往換發(fā)的所有營業(yè)執(zhí)照；　　組織機構(gòu)代碼證；　　所有中國政府機關(guān)的批準和登記文件及證明，包括但不限于海關(guān)登記、外匯登記及外匯帳戶開立、稅務(wù)登記、勞動人事登記、環(huán)保許可證、外債登記等?！　∷摹o形資產(chǎn)權(quán)利　　公司所擁有、使用或被許可使用的所有軟件、專利、專有技術(shù)、商標、商號、工業(yè)設(shè)計、網(wǎng)絡(luò)域名或其他知識產(chǎn)權(quán)的清單；以及使用與公司相同名稱的任何其他公司的清單；　　就上述每一項知識產(chǎn)權(quán)，請?zhí)峁┮韵略敿氋Y料及相關(guān)文件：　?。?）產(chǎn)品/服務(wù)類別；　?。?）注冊國家；　　（3）注冊號碼；　?。?）所有人/注冊人名稱；　?。?）權(quán)利登記證明或類似文件；　　（6）申請日期/首次登記的日期；　?。?）任何有關(guān)其開發(fā)和研究的協(xié)議或文件；　?。?）任何使用協(xié)議或轉(zhuǎn)讓協(xié)議；　?。?）年費繳付收據(jù)副本。　　稅務(wù)　?。?）公司及其控股子公司稅務(wù)登記證、稅務(wù)申報表及關(guān)于稅務(wù)安排的其他有關(guān)文件；　?。?）對于任何稅務(wù)申報或稅務(wù)評估，請明確是否有以下情況?！　【?、環(huán)境保護　　公司必須遵守的環(huán)境保護及衛(wèi)生方面的法律、法規(guī)、規(guī)章簡介及公司達標文件；　　公司獲得的與環(huán)保及衛(wèi)生法規(guī)有關(guān)的批準或豁免的說明；　　公司經(jīng)批準的相關(guān)環(huán)境保護咨詢報告。 2007年___月___日甘肅有限責任公司股權(quán)收購方案致：甘肅股份有限公司　　我所接受貴公司委托，為貴公司收購甘肅有限公司（簡稱甘肅公司）51%股權(quán)提出收購方案。 400 30%　　陳 3%　　余 貨幣 140　　二、法律規(guī)定和公司章程規(guī)定　　《公司法》第三十五條規(guī)定“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資?！　　陡拭C公司章程》第十條第四款規(guī)定：“股東按出資比例分取紅利?！　。ǘ┓桨敢弧　∮幸韵聝煞N操作方法：　?。?）、從全體股東中（劉、醫(yī)院除外）選定一個合作伙伴，與其達成一個合作協(xié)議，由其與除劉以外的其他股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將分散的70%的股權(quán)集中收購于其名下?！　。ㄈ┓桨付　≠F公司與劉以外的其他股東達成合作協(xié)議，由這些股東提議召開臨時股東會，形成增資擴股的決議。以現(xiàn)在的股權(quán)比例，貴公司與劉以外的股東（持70%股權(quán)）達成合作協(xié)議，除劉以外的這些股東愿意，即可形成增資擴股決議，不存在法律障礙?！　。ㄋ模┓桨溉　≠F公司在絕對控股收購的前提下與劉合作，讓劉也參與收購部分股權(quán)，與貴公司共享此次收購可能帶來的收益。　　下面我就針對D公司和A公司的實際情況，結(jié)合這兩種模式為D公司制定兩套具體的并購方案，并對此作一簡要地分析：　　一、并購方案　　模式一：D公司與A公司合并(吸收合并)　　根據(jù)新《公司法》第一百七十三條、一百七十四條規(guī)定的內(nèi)容，如果D公司吸收合并A公司，則會產(chǎn)生如下法律后果：　　1)D公司依照法律規(guī)定和合同約定吸收A公司，從而形成一個新的D公司，而A公司的法人資格消滅?！　?二)清產(chǎn)核資、財務(wù)審計　　因為A公司是國有控股的有限責任公司，應(yīng)當對A企業(yè)各類資產(chǎn)、負債進行全面