【正文】 22其他國家或地區(qū)關于勞動合同單方預告解除法律制度的規(guī)定及評價......................................................……23(三)正確理解《勞動法》第31條.......................……24《勞動法》第31條的有關規(guī)定......................……24第31條的理論基礎..…，..……，................……25喂前30日以書面形式通知用人單位”是程序還是條件……25勞動者解除勞動合同后承擔違約責任還是賠償責任....……26(四)勞動合同單方預告解除的預告期問題研究............……26(五)我國關于勞動合同單方預告解除制度的立法完善......……27四、勞動合同單方解除的經(jīng)濟凈嗜金和賠償金..............……29(一)經(jīng)濟剎償金、賠償金的性質(zhì)........................……29經(jīng)濟剎償金的性質(zhì)................................……29賠償金的性質(zhì)....................................……30(二)經(jīng)濟剎償金、............……30經(jīng)濟寧瞻金和賠償金的關系...............……，.……30經(jīng)濟辛瞻金和違約金的關系........................……31貝勘償金和違約金的關系............................……32(三)經(jīng)濟辛嗜金、貝勘償金的適用........................……33經(jīng)濟辛瞻金的適用................................……33(1)我國關于經(jīng)濟辛瞻金適用的法律規(guī)定..............……33(2)我國經(jīng)濟剎償金制度的弊端及立法建議............……34賠償金的適用....................................……35(1)我國關于賠償金適用的法律規(guī)定..................……35(2)我國貝含償金制度的弊端及立法建議…，..…，......……36結(jié)語..................................................……38參考文獻..............................................……40引言隨著我國經(jīng)濟體制改革的深入，我國的勞動用工制度發(fā)生了重大變化，在加入世界貿(mào)易組織后，我國經(jīng)濟競爭將進一步力喇，勞資關系的斗爭也將進一步力喇。《中華人民共和國勞動法》(以下簡稱《勞動法》)規(guī)定:建立勞動關系應當訂立勞動合同。所謂勞動合同的解除，是指勞動合同簽訂以后，尚未履行完畢之前，由于一定事由的出現(xiàn)，提前終止勞動合同的法律行為。有學者認為，勞動合同單方解除是享有單方解除權的當事人以單方意思表示解除勞動合同的行為，單方解除權是指當事人依法享有的，無需對方當事人同意而單方?jīng)Q定解除合同的權利。因為相對于原韋俐而言，合同解除權乃是為了救濟合同債權而產(chǎn)生的救濟性書俐。大多認為勞動法具有公法性質(zhì)，因而勞動合同也具有公法性質(zhì)，與具有私法性質(zhì)的民事合同有著顯著的區(qū)別。第二，民事合同單方解除的事由往往是合同的一方當事人違約，法律賦予受到侵害的另一方當事人以合同解除權，如合同的一方當事人可因?qū)Ψ降亩妨急具`約而單方解除合同。而勞動者一般只要符合法定程序就可以解除勞動合同。’勞動合同的單方解除和勞動合同的終止都是消滅勞動關系的行為，但存在著明顯的不同:第一，兩者產(chǎn)生的原因不同。勞動合同終止是勞動合同的正常結(jié)束，而勞動合同單方解除是勞動合同關系的提前消滅。也就是說，法律規(guī)定的條件只是一種可能性，是否轉(zhuǎn)化為消滅勞動關系的現(xiàn)實結(jié)果，則取決于有解除權一方當事人的主觀態(tài)度。所以，筆者認為，為避免以上因合同終止和解除中出現(xiàn)的不必要糾紛和缺陷，有必要理清合同終止與解除這一關系，將勞動合同解除納入終止的范疇。對合同的解除來說則要消滅原合同關系，且并不建立新的合同關系。第三，合同的解除是一種違約后的補救方式，他是在一方違約的情況下，另一方可以享有解除的權利。而合同的解除將使合同關系消滅，因此產(chǎn)生溯及既往的效力。因此，我們不能因為考慮到兩者的共性，而將其作為相同的問題規(guī)定在一起，而應當充分考慮其各自的特點，將他們作為兩種制度分拐J做出規(guī)定，這有利于完善變更和解除制度的內(nèi)容，保障合同當事人正確行使變更和解除的權利。(4)勞動合同解除與辭職、自動離職、開除、除名的關系辭職、自動離職、開除、除名最終都表現(xiàn)為勞動關系的解除或終止，所以充分理解他們之間的關系是十分必要的:辭職是指勞動者根據(jù)勞動法規(guī)的規(guī)定或勞動合同的約定，提出辭去工作從而解除勞動關系。開除是對犯錯誤勞動者做出的一種最嚴厲的行政處分，他適用于嚴重違法亂紀的勞動者。第二，兩者適用原因的性質(zhì)不同。解除勞動合同的方式，用人單位可以運用，勞動者也可以運用，雙方還可以協(xié)商一致共同運用。而開除、除名的適用對刻紐是違反勞動紀律的勞動者。留用察看期間表現(xiàn)仍不好的。達到規(guī)定的曠工天數(shù)。勞動合同單方解除權應為法定解除權，其主要原因在于勞動合同主體具有人身依附性的特征。正如拉侖茨在其《法學方法論》所說的:“我們不可能將類型無所遺漏主創(chuàng)溉念化，因此，在尋求具體的法規(guī)范時，我們必須一再求助于法律所意指的類型，求助于類型賴以存在的模型的想法。我國《勞動法》第31條規(guī)定了勞動者單方預告解除勞動合同的情形，《勞動法》第26條、第27條規(guī)定了用人單位單方預告解除勞動合同的情形。拉侖茨:睞學方法論》，陳愛娥譯，商務印書館加以年版，第16頁7勞動合同，一般是在一方當事人存在過錯的情況下賦予無過錯一方當事人解除合同的權利。對不同形式的單方解除，立法所規(guī)定的要求有所不同。這里說的過錯，一般是指當事人的錯誤行為達到了法律法規(guī)以及企業(yè)勞動規(guī)章規(guī)定的解除合同條件。這種分類方法將對下文各部分的展開提供一個分析基礎。勞動合同單方解除的價值指的是在勞動合同單方解除的基本制度設計中，勞動者和用人單位希望該制度所具有的基本屬性。勞動合同任何一方對自身利益的追求必須以維護對方的正當利益為限度，正當利益難以實現(xiàn)，在勞動合同單方解除法律制度的設計中必須平等保護勞動者與用人單位的雙方利益。(2)保障勞動自由，促進勞動關系的穩(wěn)定性與流動性勞動自由是現(xiàn)代勞動法制存在和發(fā)展的基礎。對用人單位而言，勞動自由主要是指用人單位有選擇勞動者的自由。動關系的實質(zhì)是勞動者和生產(chǎn)資料的結(jié)合。勞動合同單方解除的價值目標體現(xiàn)了現(xiàn)代勞動法對人的尊重和對和諧勞動關系的追求，他是我們建立完善的勞動合同單方解除制度的出發(fā)點和歸宿，也是我們實踐工作的指導原則。因此，這需要國家用干預的方式對勞動者進行保護，在法律上需要特別強調(diào)對勞動者的保護。(3)嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的。(3)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。由此可見，勞動合同的單方即時解除具有維護勞動就業(yè)自由和懲罰勞動違約的功效.(一)勞動合同單方即時解除的概念勞動合同單方即時解除的定義勞動合同的單方即時解除是指在通知對方當事人同時就可以解除勞動合同的單方解除方式，一般是在勞動合同當事人存在嚴重過錯的情況下，另一方當事人行使即時解除權。單方即時解除勞動合同是勞動合同單方解除的一種，他與合同的協(xié)商解除具有明顯的區(qū)別。(2)他是一種附條件的法律行為。法律為了維護勞動關系的穩(wěn)定性和維護勞動合同的嚴肅性，在立法中嚴格規(guī)定了單方即時解除勞動合同的條件。勞動合同在明確雙方的權利和義務后，在當事人之間產(chǎn)生了約束力。這充分體現(xiàn)了私法自治和意思自治的法律原則?！?988年2月5日頒布的《俄羅斯聯(lián)邦勞動法典》第23條規(guī)定，在試用結(jié)果不合格的情況下，企業(yè)、機關、團體的行政管理部門不需與相應的工會機構(gòu)協(xié)商即可解雇該職工并不支付解雇金，被解雇職工有權向區(qū)(市)人民法院起訴上述行為。‘從上述各國立法的情況來看，其中最大的一個特點就是各國立法對勞動者和用人單位在試用期內(nèi)的勞動合同單方即時解除權進行了平等的授予。這樣的規(guī)定，在實踐中造成用人單位和勞動者杠牙紐的不平等，也不符合世界勞動立法的潮流。再者，由于對勞動者不符合錄用要求的證明沒有很客觀的標準，也不具有可操作性，何謂“符合錄用條件”，就成了由用人單位自己說了算，是個天知、地知、用人單位自己知的“玄機”，這樣的規(guī)定在實踐中不能很好地保護勞動合同雙方的利益。該條規(guī)定，勞動者在用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動和用人單位未按照勞動合同的約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的情況下可以單方即時解除勞動合同。拒不支付勞動者延長工作工資報酬的。勞動者被勞動教養(yǎng)的，用人單位可以依據(jù)勞動者被勞教的事實解除與該勞動者的勞動合同。如雇員的刑事犯罪行為即可構(gòu)成無限期解雇(包括斗毆、詐騙、盜竊、人身傷害、侮辱人格)。’新加坡《勞工法》規(guī)定，如果勞動合同的一方有故意違反勞動合同的情況，另一方可以不經(jīng)通知而終止勞動合同。三、契約所訂之工作，對于勞工健康有危害之虞，繹通知雇主改善而無效果者。(b)如雇員受雇主苛待，或(c)因任何其他理由，以致雇員有權根據(jù)習慣法毋須給予通知而終止契約?！薄ㄟ^對.比，我們發(fā)現(xiàn)其他國家和地區(qū)都是用大量條文去規(guī)制勞動合同的過錯性單方解除，這些條件概括如下:第一，合同欺詐行為。第二，違約行為。由于社會背景和歷史文化傳統(tǒng)的不同，各國勞動法對勞動者和用人單位違約的具體情況的規(guī)定也不完全相同.第三，侵權或者犯罪行為。在勞動合同的一方存在侵權行為時，受侵害方可以單方即時解除勞動合同。(2)所有或勞動者達到一定人數(shù)的用人單位都應當依法制定內(nèi)部勞動規(guī)則，否則，即應承擔未制定或未依法制定內(nèi)部勞動規(guī)則的法律責任?！?，王全興、侯玲玲峨勞動合同法》，悅學》萬洲萬年第2期，第34頁.18(四)我國關于勞動合同單方即時解除制度的立法完善對于我國勞動合同單方即時解除法律制度，應當在以下幾個方面進行立法完善:在勞動合同試用期間，勞動合同的雙方當事人不應受到任何合同的約束，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同，用人單位也應當被賦予隨時解除勞動合同的權利。因合同欺詐而解除勞動合同是世界各國勞動立法的通勞動者的個人能力、技術和知識水平，而我國的勞動立法沒有將勞動者提供虛假證明、證書或文憑、虛稱某種技能等作為用人單位單方即時解除勞動合同的原因。因侵權而解除勞動合同是世界各國的通例。在多種所有制并存的今天，合資企業(yè)、外資企業(yè)、私營企業(yè)等已經(jīng)成為我國經(jīng)濟的重要組成部分，這些企業(yè)的勞動用工也成為了我國勞動用工的重要形式。(二)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。同時，法律為維護用人單位的利益，在勞動者存在法律規(guī)定的三種情況下，同樣賦予用人單位以勞動合同的預告解除權。單方預告解除勞動合同在勞動合同解除之前必須經(jīng)過法定或約定的方式進行預告，并經(jīng)過一定的預告期之后，勞動關系才解除。在預告解除勞動合同的情況下，勞動者或用人單位提出解除勞動合同，必須按照約定或法定的方式進行預告，在預告期限屆滿之后，當事人之間的勞動合同會因預告期限屆滿而消滅。而此處書面通知的規(guī)定就是法律規(guī)定的要式法律行為。既然勞動合同當事人不存在過錯，為了維護勞動合同的嚴肅性和保護合同當事人的合法權益，法律必須設置相應的程序條件，對預告解除勞動合同的方式進行必要地限制，以防止勞動合同當事人濫用合同的解除權。而只有在無固定期限的勞動合同下，一方當事人在遵循法定預告期限的前提下，通過預告的方式，并對對方進行經(jīng)濟剎償?shù)那闆r下才能解除勞動合同。我國《勞動法》第31條的規(guī)定使勞動者在通過預告后可以單方解除勞動合同，從而獲得了充分的職業(yè)選擇自由，他對于否定勞動者與用人單位的人身依附關系，保障勞動者的獨立法律人格具有十分重要的意義，這充分反映了現(xiàn)代勞動立法保護勞工的理念。三是勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情次發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。這就是我國法律規(guī)定的用人單位單方預告解除勞動合同的法律規(guī)定，該解除權在條件成就時才得以行使。2《法國勞動法典》第1224條規(guī)定:不定期的雇傭合同，只要遵守下列規(guī)定，簽定合同雙方的任何一方都可以予以終止。如該人受雇26周或26周以上但不到2年，在1周前通知?！薄ㄟ^對其他國家或地區(qū)預告解除的立法進行比較考察，我們發(fā)現(xiàn)在預告解除這項法律制度上境外勞動立法比較完善、操作性較強，主要體現(xiàn)在:第一，單方預告解除勞動合同主要限于無固定期限的勞動合同。不同性質(zhì)的勞動合同和不同當事人簽訂的勞動合同對勞動合同雙方的意義不同，勞動合同的解除對勞動合同當事人的影響也不同。因此建議在完善我國單方預告解除勞動合同的制度時，借鑒境外勞動立法的經(jīng)驗。1995年12月19日，勞動部辦、公廳就勞，顧肖榮、楊屬飛:《勞動法比較》，福建福建人民出版社1哭舊年版，第2研頁.24動者解除勞動合同有關問題向浙江省勞動廳作了答復，該答復稱:“按照《勞動法》第31條的規(guī)定，勞動者解除勞動合同，應當提前30日以書面形式通知用人單位?！钡?1條的理論基礎法律中每個條文的理論基礎都離不開整體的理論基礎，對于《勞動法》而言，他的立法宗旨是要適應我國的經(jīng)濟發(fā)展，規(guī)范勞動力市場，保護勞動者在勞動力市場上的合法權益，維護勞動力市場的正常秩序。勞動者享有單方解除勞動合同的自由，就可以積極主動地調(diào)整資源的組合方式，