【正文】 。（ 雙方均可 ） 1. 請求變更的，法院應(yīng)當(dāng)變更；請求撤銷的，法院應(yīng)當(dāng)酌情撤銷。 效力未定的民事行為 1. 行為能力欠缺。 1. 追認(rèn)：明示，向有權(quán)相對人作出。 復(fù)代理 產(chǎn)生： 事先授權(quán) 事前同意 事后追認(rèn) 緊急情況為本人利益 特征： 代理人以自己名義選任 復(fù)代理人是本人的代理人 責(zé) 任：原則上復(fù)代理一經(jīng)成立代理人不對復(fù)代理人的行為負(fù)責(zé)（例外：選任、指示、轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明的責(zé)任），復(fù)代理人對被代理人負(fù)責(zé)。 效力待定 善意但可以有過錯(cuò)。 向本人或法定代理人為之。 例外情形： 1. 盜用他人文件 2. 借用文件。 善意相對人除具有狹義無權(quán)代理的催告、撤銷權(quán)外，還享有選擇權(quán)，即既可以主張無權(quán)代理，也可以主張表見代理。 （ 2）人損中，當(dāng)時(shí)發(fā)現(xiàn)的，從侵害之日起算；未能發(fā)現(xiàn)的，從傷勢確診之日起算 （ 3）職 務(wù)侵權(quán)的，從該行為被確定為違法之日起算 （ 4）分期付款的，按相應(yīng)的履行日期分別計(jì)算 （ 5）同一筆債務(wù)分期履行的，從最后一期債務(wù)履行期限屆滿之日起算。 （二） 動(dòng)產(chǎn)不動(dòng)產(chǎn)附合： 按不動(dòng)產(chǎn)歸屬，但應(yīng)給原動(dòng)產(chǎn)人補(bǔ)償。 占有制度 有權(quán)占有 占有 善意占有 無權(quán)占有 惡意占有 一、占有推定 （ 1）除有相反證據(jù)證 明外，推定為有權(quán)占有 （ 2）無權(quán)占有除有相反證據(jù)證明外推定為善意占有 二、善意占有惡意占有的關(guān)系 （ 1）占有人因使用占有物而使占有物損害的，善意占有人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任，惡意占有人要承擔(dān)。若為動(dòng)產(chǎn)適用善意取得制度，其他共有人可追究行為人責(zé)任。 但其他共有人明知而未反對的視為同意 對應(yīng)有份額的 處分 （ 1） 共有人分出、轉(zhuǎn)讓份額時(shí)其他共有人有優(yōu)先購買權(quán) （ 2） 共有人拋棄的份額貴其他共有人所有 （ 3） 共有人可自由決定以其份額設(shè)定抵押 共同關(guān)系終止前，任何共有人不得提出分出、轉(zhuǎn)讓自己的份額 共同共有財(cái)產(chǎn)分割后，共有人出賣自己分得的財(cái)產(chǎn)時(shí)，如果出賣財(cái)產(chǎn)與其他原共有人分得的財(cái)產(chǎn)屬于一個(gè)整體或者配套使用，其他原共有人主張 優(yōu)先購買權(quán)的，應(yīng)當(dāng)予以支持 外部關(guān)系 第三人侵害共有物時(shí)，每個(gè)共有人均可行使全部的物上請求權(quán)或債權(quán)請求權(quán) 共有物侵權(quán)造成第三人損害的 成立連帶之債 關(guān)系 對共有關(guān)系的性質(zhì)認(rèn)定各共有人意見不一致無法查明時(shí)推定為共同共有 優(yōu)先購買權(quán) 民法：按份共有人、原共同共有人、房屋承租人、典權(quán)人 共有人〉典權(quán)人〉承租人（次承租人〉轉(zhuǎn)租人） 商法：有限公司股東、合伙企業(yè)合伙人 知識產(chǎn)權(quán)法：委托技術(shù)開發(fā)合同的委托人、合作技術(shù)開發(fā)合同的共有人、職務(wù)技術(shù)成果的完成人 他物權(quán)體系 用益物權(quán)： 地上權(quán)、地役權(quán)、用益權(quán)、居住權(quán)、永佃權(quán)、典權(quán)、國有土地使用權(quán)、土地承包經(jīng)權(quán)、宅基地使用權(quán) 他物權(quán) 擔(dān)保物權(quán) ：保證、定金、抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán) 一、 土地及自然資源所有權(quán) 國有：城市市區(qū)的土地、原屬集體土地，經(jīng)沒收、征收、征用、征購、轉(zhuǎn)戶遷移等原因而轉(zhuǎn)歸國有的土地。 二、土地使用權(quán)最高期限 ： （一） 居?。?70 年。 （五） 綜合或其他： 50 年。） 2. 運(yùn)輸者、倉儲者對此負(fù)有責(zé)任的，產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失。 2．施工人 而非建設(shè)人 承擔(dān)責(zé)任。 過錯(cuò)推定責(zé)任 （１）證明無過錯(cuò) （２）不可抗力 （３）受害人有過錯(cuò)，所有人、管理倒置 16 人減輕或免除責(zé)任 堆放物 所有人、管理人無過錯(cuò) →公平責(zé)任原則 過錯(cuò)推定責(zé)任 證明自己無過錯(cuò) 倒置 雇主、定作人、被幫工人責(zé)任 雇員侵權(quán)（雇主責(zé)任） 雇員工傷（雇主責(zé)任） 定作人 義務(wù)幫工人侵權(quán) 義務(wù)幫工人受損 適用范圍 私營企 業(yè)、三資企業(yè)、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙、承包經(jīng)營戶、個(gè)人雇工 未納入依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的雇傭關(guān)系 義務(wù) 義務(wù) 歸責(zé)原則 無過錯(cuò)責(zé)任 無過錯(cuò)責(zé)任 過錯(cuò)責(zé)任 責(zé)任承擔(dān) １、雇主承擔(dān)無過錯(cuò)、終局性責(zé)任。 教唆、幫助無民事行為能力人：單獨(dú)承擔(dān)全部民事責(zé)任。 （二） 留置權(quán)不能為反擔(dān)保方式，反擔(dān)保產(chǎn)生于約定，而留置權(quán)發(fā)生于法定。授權(quán)不明的，分支機(jī)構(gòu)應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，其財(cái)產(chǎn)不足承擔(dān)的，由企業(yè)法人承擔(dān)。 2. 約定期間早于或等于主債務(wù)履行期限的，視為未約定。 連帶保證 主債務(wù)履行期屆滿之日起 6 個(gè)月 在保證期間內(nèi)，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。沒有約定債務(wù)清償期限的，保證期間自最高額保證終止之日或自債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達(dá)之日起 6 個(gè)月。 3. 連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。 債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同：應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。 1. 以匯票、支票、本票出質(zhì)，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人沒有背書記載“質(zhì)押”字樣，以票據(jù)出質(zhì)對抗善意第三人的，法院不予支持。 股票出質(zhì) 以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的 (P248T123)，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。 1. 股票出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓。 知識產(chǎn)權(quán) 以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向其 管理部門辦理出質(zhì)登記。 2. 出質(zhì)人所得的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可費(fèi)應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與質(zhì)權(quán)人約定的第三人提存。 股票和知識產(chǎn)權(quán)：登記加書面合同。（受要約人過失） 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因 其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 （四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí) 要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 （ 2）對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。 解決爭議調(diào)款 27 合同的各個(gè)階段 磋商 成立 生效 履行 終止 階段 締約階段 成立未生效階 段 生效階段 履行階段 終止階段 權(quán)利義務(wù) 先合同義務(wù) 一般拘束力 合同效力 依約履行 后合同義務(wù) 可能的責(zé)任 締約過失責(zé)任 保護(hù)的擅自變更、解除的責(zé)任 預(yù)期違約責(zé)任 實(shí)際違約責(zé)任 違反后合同義務(wù)的法定責(zé)任 合同法于民通中效力 的比較 民法通則 合同法 欺詐、脅迫 無效 損害國家利益：無效 未損害：可變更、可撤銷 惡意串通損害國家、第三人、集體利益 無效 無效 違反法律或社會公共利益 無效 無效（違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的） 經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計(jì)劃的 無效 無 合法形式掩蓋非法目的 無效 無效 無行為能力、限制行為能力人實(shí)施的 無效 效力待定 無權(quán)代理 效力待定 無權(quán)處分 效力待定 重大誤解 可變更、可撤銷 可變更、可撤銷 顯實(shí)公平 可變更、可撤銷 可變更、可撤銷 履行抗辯權(quán) 同時(shí)履行抗 辯權(quán)：未約定順序的，推定為同時(shí)履行。 訴訟時(shí)效 1 年，除斥期 5 年 合同轉(zhuǎn)讓 一、債權(quán)讓與 條件：債權(quán)有效 /可讓與（最高額抵押擔(dān)保） /達(dá)成協(xié)議（不以債務(wù)人同意為條件，但需通知） 法律效力：內(nèi)部：地位取代，從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn)，瑕疵擔(dān)保 外部：一經(jīng)通知，債務(wù)人只能對受讓人履行；債務(wù)人可援用抗辯權(quán)和法定抵消權(quán) 表見讓與：債權(quán)讓與一經(jīng)通知，即使讓與未發(fā)生或無效，債務(wù)人因信賴而對受讓人的履行仍然有效 i 二、債務(wù)承擔(dān) 種類：免責(zé)式，并存式 合 同訂立方式：第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，應(yīng)通知債務(wù)人 第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，須債權(quán)人同意 29 合同的終止 解除 清償 抵銷 免除 混同 提存 適用 合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 法定之債、合同之債 種類 協(xié)議解除、單方解除（約定、法定） 法定（單方）、合意 法定事由（要件） 不可抗力（雙方都有解除權(quán)；免責(zé)） 預(yù)期違約（非違約方） 遲延履行（經(jīng)催告 ；如合同目的不能實(shí)現(xiàn)的可不經(jīng)催告） 其他根本違約行為 代為清償：第三人須有位債務(wù)人清償債務(wù)的意思 互負(fù)債務(wù)（主動(dòng)債權(quán)拆過訴訟時(shí)效的債權(quán)人不得主張抵銷，但被動(dòng)債權(quán)超過訴訟時(shí)效的可適用抵銷）； 種類，品質(zhì)相同； 自動(dòng)債權(quán)已屆清償期 依債的性質(zhì)可以抵消 單方行為 無因行為 不得撤回 事實(shí)行為 實(shí)際第三人利益的混同，債不消滅 標(biāo)的：債的標(biāo)的物、變價(jià)款 效力 到達(dá)生效，不以對方同意為要件，有異議提起確認(rèn)之訴 繼續(xù)性合同無溯及力，非繼續(xù)性合同視情況 一般 無權(quán)要求違約金，定金責(zé)任 因主物不合約定解除的，效力及于從物 清償費(fèi)用如無約定由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 自通知抵達(dá)對方即生效，不以對方同意為要件 提存費(fèi)用債權(quán)人負(fù)擔(dān)，風(fēng)險(xiǎn)，孳息，所有權(quán)歸債權(quán)人，保管部門因保管不善致保管物毀損的對債權(quán)人負(fù)賠償責(zé)任 期間 形成權(quán)，約定除斥期間，否則為催告后的合理期限（一般 3 個(gè)月）；為催告的為解除權(quán)發(fā)生之日起 1 年 形成權(quán) 5 年除斥期間，扣除提存費(fèi)用后歸國家 30 特殊規(guī)定 任意解除權(quán)：贈(zèng)與人，不定期租賃合同（雙方），承攬合同之定作人，貨運(yùn)合同之托運(yùn)人，標(biāo)的已 公開的技術(shù)開發(fā)合同的雙方，委托合同的雙方，無保證期間的最高額保證人，保險(xiǎn)合同之投保人，無合伙期限的合伙人 特別解除權(quán)：不安抗辯權(quán)人，分歧付款買受人欠款 1/5 以上，借款人違反貸款用途，承租人擅自轉(zhuǎn)租，租賃物危及安全，健康，承攬人擅自轉(zhuǎn)包，圖書脫銷后出版者拒絕重印，再版，合伙企業(yè)除名，退伙 明令不得解除：保險(xiǎn)人，貨運(yùn)保險(xiǎn)，運(yùn)輸工具航程保險(xiǎn)，海上保險(xiǎn)責(zé)任開始后，還上貨運(yùn)保險(xiǎn)，船舶的航次保險(xiǎn)責(zé)任開始后被保險(xiǎn)人，用人單位 違約責(zé)任 明示毀約 預(yù)期違約 默示毀約 違約行為 不履行 遲延給付 實(shí)際違約 遲延履行 遲延受領(lǐng) 瑕疵給付 瑕疵履行 加害給付 不完全履行 部分履行 繼續(xù)履行 采取補(bǔ)救措施 違約責(zé)任 賠償損失 違約金 定金罰則 31 違約類型 處理方式 免責(zé)事由 承擔(dān)責(zé)任方式 履行不能 會履行不能。 : 損失擴(kuò)大，擴(kuò)大部分無權(quán)請求賠償。 身傷害，及故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的，無效 。 (不排除其他損失的賠償 )。 : 20% 約，返回定金；債務(wù)人違約 付雙倍定 金 另： a. 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違 約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。 履行不當(dāng) 補(bǔ)充履行、補(bǔ)充條款 履行拒絕 :可行使不安抗辯權(quán)， 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不履行的，可