20xx年醫(yī)學(xué)專題—獨立董事領(lǐng)域幾個相關(guān)術(shù)語的界定-全文預(yù)覽
【正文】 獨立董事是憑自己的聲譽和才干進入董事會的，他不像專職董事主要是憑股份進入董事會的。這類董事專門供職于某一公司，全日制地在公司上班，忠心耿耿地為公司工作，不得腳踏兩只船。同時，我認為他也不等同于兼職董事[6]。關(guān)鍵之處在于他不應(yīng)有任何生意或其他聯(lián)系從而影響他獨立的判斷。他是一名非執(zhí)行董事但不是一名外部董事。但是，還是有一些潛在的差別。關(guān)于非執(zhí)行董事與外部董事、獨立董事的關(guān)系，加拿大學(xué)者布萊恩R 非執(zhí)行董事在人際關(guān)系和經(jīng)濟利益上可能與執(zhí)行董事是獨立的，也可能是非獨立的。他為公司所做的事情一般只是出席董事會議和貢獻他的專長。不言而喻，他也是公司的內(nèi)部董事和非獨立董事。所以，“executive di—rectors”一詞有人譯為“執(zhí)行董事”，也有人譯為“行政董事”或“行政官董事”，還有人譯為“經(jīng)營董事”{7}。正如有學(xué)者之主張，董事乃股份有限公司必要常設(shè)個別業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，具有代表公司及執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的權(quán)限{5}。我們知道，董事會是公司的“執(zhí)行”機關(guān)，負責(zé)“執(zhí)行”股東大會的決議，但這種“執(zhí)行”義務(wù)最終將落實到董事和經(jīng)理人員身上。在美國，獨立董事主要由其他不存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系公司的首席執(zhí)行官、總經(jīng)理、總裁或董事長等企業(yè)家擔(dān)任。他們并不是公司的成員，而是公司的外部人士。按照這種聯(lián)系的不同，非獨立董事可分為兩類：第一類與公司管理層有個人關(guān)系上的聯(lián)系，如前任公司負責(zé)人和雇員、管理層的親屬、企業(yè)間互兼董事（即連鎖董事或交叉董事）等；第二類與公司管理層有經(jīng)濟利益上的聯(lián)系，如現(xiàn)任公司、關(guān)聯(lián)方經(jīng)濟實體、銀行、客戶和公司重要供應(yīng)商這些商事主體的負責(zé)人，以及公司的咨詢專家、法律顧問和會計師等{4}。雇員董事在利益上也同樣不具有獨立性，因他的董事酬金是與他的工作成績成正相關(guān)的、并受與他朝夕相處的管理層成員控制的。據(jù)此，“非獨立董事”可以分為三種：第一，內(nèi)部董事，即前述所謂的股東董事（或資格股東）和雇員董事；第二，灰色董事，即前述內(nèi)部董事的家眷親屬、公司律師、公司咨詢顧問、公司投資商和銀行家等；第三，連鎖董事，這是指外部董事就職的公司中的首席執(zhí)行官CEO同時服務(wù)于外部董事自身的公司{}，亦即甲、乙雙方相互在對方所屬的公司中擔(dān)任外部董事。獨立董事雖然不完全等同于外部董事，但它是從外部董事發(fā)展演變而來的。同時，獨立董事也不等同于外部董事，它只是外部董事的一種——“獨立的外部董事”。恰恰相反，這個界線往往模糊不清、若明若暗，缺乏透明度。所謂“獨立的外部董事”，是指從公司外面聘來的、與公司股東和管理層沒有任何人事上的情面關(guān)系（如親友關(guān)系等）和經(jīng)濟上的利害關(guān)系的非全職董事。設(shè)置外部董事，主要有兩個作用：一是當(dāng)全職執(zhí)行董事執(zhí)行管理職責(zé)時，為其提供支持和協(xié)助，包括提供專門的建議和培養(yǎng)與其他組織的關(guān)系；二是監(jiān)督執(zhí)行高級管理人員的決策。據(jù)此，不少公司都要求董事具有股東身份，且有資格股的要求。這意味著，公司除可以聘請外部董事外，內(nèi)部董事也不限于股東董事（或資格董事），雇員也可以在公司內(nèi)部從事專職的董事工作。但是，為了適應(yīng)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，讓那些具有管理公司才能的杰出人士經(jīng)營公司，公司法后來放寬了上述限制。許多高級管理人員同時又是董事會的成員{1}。在獨立董事制度的發(fā)源地美國，董事會一般是由內(nèi)部董事、外部董事和非管理部門附屬機構(gòu)董事三者構(gòu)成的[2]。它們究竟是不是一回事呢?筆者認為，上述術(shù)語既有聯(lián)系，又有區(qū)別。 在當(dāng)前獨立董事研究熱中，我們常在報刊、雜志和書籍上看到“外部董事”、“獨立董事”、“非執(zhí)行董事”、“兼職董事”、“獨立的外部董事”、“獨立的非執(zhí)行董事”等術(shù)語。 一、外部董事與內(nèi)部董事 這種分類所采用的標(biāo)準是董事是否在公司內(nèi)部從事專職董事工作。他們通常是公司的代理人，由董事會選任，職責(zé)是執(zhí)行董事會的政策指令，經(jīng)營公司業(yè)務(wù)。 在19世紀末、20世紀初，美國公司法曾對董事資格在居所、持股、最低年齡以及公民資格等方面作了限制，并把這些限制留給公司章程或工作細則予以具體化{1}?？梢?，董事不必是股東，因而沒有資格董事的要求，非股東也可當(dāng)董事。8．02之規(guī)定，公司章程或工作細則可以對董事資格予以限制。他是公開公司從外面聘來的非全職董事（非全日制董事），但他不一定是兼職董事[4]。 外部董事分為兩種：一種是“獨立的外部董事”，另一種是“非獨立的外部董事”。他們與大股東和高級職員之間難以在情感和利益上一刀兩斷、界線分明。 顯然，獨立董事不是內(nèi)部董事，因內(nèi)部董事不可能獨立。它的外延比外部董事小，外部董事包含了獨立董事。 二、獨立董事與非獨立董事 如果以董事是否能對公司事務(wù)作出獨立的判斷為標(biāo)準，則又有獨立董事與非獨立董事之分。例如
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