【正文】 問題的解釋?第二十條關于?注冊商標的轉讓不影響轉讓前已經(jīng)生效的商標使用許可合同的效力，但商標使用許可合同另有約定的除外?的規(guī)定，A與B簽定商標許可使用合同（無除外條款），不因轉讓人A與受讓人C的轉讓關系 而影響其效力，也就是說，B目前繼續(xù)使用該注冊商標不構成商標侵權。否則，構成偽造產(chǎn)地。一般地，國內(nèi)生產(chǎn)且在國內(nèi)銷售的產(chǎn)品，其產(chǎn)品的產(chǎn)地應當以產(chǎn)品最終制作地、加工地或者組裝地作為產(chǎn)地。A企業(yè)產(chǎn)品的實際生產(chǎn)地在B地，商品包裝上卻將產(chǎn)地標注為A企業(yè)所在地，該種行為是否違法？答：產(chǎn)品的產(chǎn)地，在國際貿(mào)易中也被稱為產(chǎn)品的原產(chǎn)地、原產(chǎn)國，它是指產(chǎn)品的最終制作地、組裝地、加工地。第三十三條規(guī)定，?銷售者應當驗明產(chǎn)品合格證明和其他標識?。但第五十五條規(guī)定，?銷售者銷售不知道偽造產(chǎn)地、廠名和廠址且如實說明來源的可以從輕或者減輕處罰?這種行為可以處罰，據(jù)此，當然可以認為第五十三條的規(guī)定包括對銷售非自己偽造產(chǎn)地、廠名和廠址產(chǎn)品的行為的處罰。對此種流通環(huán)節(jié)的銷售行為，工商行政管理機關可以?關于處罰銷售者偽造產(chǎn)地的規(guī)定?來處罰生產(chǎn)企業(yè)。產(chǎn)品質量類工商行政管理機關對生產(chǎn)企業(yè)違反?產(chǎn)品質量法?規(guī)定偽造或者冒用廠名、廠址等行為是否有權查處？答：根據(jù)?國務院辦公廳關于印發(fā)國家工商行政管理總局職能配臵內(nèi)設機構和人員編制規(guī)定的通知?（國辦發(fā)[2001]57號）精神，原由國家質量技術監(jiān)督局承擔的流通領域商品質量監(jiān)督管理職能，劃歸國家工商行政管理總局。不正當競爭類經(jīng)營者利用廣告對商品進行虛假宣傳，這種行為，既構成了?反不正當競爭法?所指的虛假宣傳行為，同時也構成了?廣告法?所指的虛假廣告行為，而兩項法律的罰則又不盡相同，則具體適用法律時應如何把握兩者的區(qū)別？答：?廣告法?第四條規(guī)定，?廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導消費者?。二是第四條開宗明義規(guī)定工商行政管理機關應當對包括?有照無證?在內(nèi)的無照經(jīng)營行為進行查處，該條規(guī)定解決了 工商行政管理機關作為執(zhí)法主體對?有照無證?行為的管轄權問題。而且，其他相關行政許可法律法規(guī)也大多規(guī)定了對違反該種許可的處罰。雖然未年檢企業(yè)不具備繼續(xù)經(jīng)營的資格，但仍有營業(yè)執(zhí)照，只不過是營業(yè)執(zhí)照處于擬制狀態(tài)。因此，對分公司違反上述規(guī)定設立分支機構的行為，應按照無照經(jīng)營的有關規(guī)定對分公司予以處罰（?公司登記管理條例?沒有對分公司進行處罰的規(guī)定），分公司不能完全承擔有關行政責任的，應由設立該分公司的公司承擔相應的法律責任。實際上，凡是企業(yè)出現(xiàn)問題，都去處罰法人，往往成本太高，也不現(xiàn)實。根據(jù)?公司登記管理條例?和?企業(yè)法人登記管理條例?的規(guī)定，無論是登記注冊的公司，還是企業(yè)法人，其住所只能有一個。1988年的最高人民法院?關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見?（試行）第41條規(guī)定，?起字號的個體工商戶，在民事訴訟中，應以營業(yè)執(zhí)照登記的戶主（業(yè)主）為訴訟當事人，在訴訟文書中注明系某字號的戶主。需要注意的是，此處的?收到申請之日?是指收到申請人正式的合法有效的申請文件為準，如果當事人提出復議申請有關材料不全需要補充的（如缺授權委托書等），應當將當事人補齊相關材料交受理機構之日，作為復議法所指的?收到申請之日?。除前款規(guī)定外，行政復議申請自行政復議機關負責法制工作的機構收到之日起即為受理?。在復議審查中，上級局就完全可以依據(jù)制訂的裁量辦法來對下級局的案件處罰的合理性進行審查。對說不出理由、理由闡述不充分或不符合立法本意的，應認定為濫用職權。復議機關應當對工商行政管理機關行政處罰手段和行政處罰目的之間是否協(xié)調一致進行審查。具體行政行為是否遵循先例。如果不符合立法本意，即不符合法律、法規(guī)授予這種權力的目的，即使在法律、法規(guī)幅度范圍內(nèi)，也是不合法的，所產(chǎn)生的法律后果只能是應當撤銷或變更具體行政行為。有這兩種情形的，復議機關可以決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法，對撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令行政機關重新作出具體行政行為。九、對進入復議程序的具體行政行為，?行政復議法?不但要求對其合法性進行審查，而且要對其合理性進行審查，合理性審查是基于行政機關擁有的自由裁量權，在日常行政處罰案件中，往往存在案件在事實、定性、程序等方面均符合合法性的要求，處罰也在法定幅度之內(nèi)，那么在復議審查時如何對案件處罰的適當性進行準確把握？ 答：行政自由裁量權是指行政機關在法律、法規(guī)規(guī)定的原則和范圍內(nèi)，根據(jù)合理的判斷，決定作為或不作為以及如何作為的權力。?行政復議法?第二十九條第一款中明確規(guī)定，復議機關?應當同時決定被申請人依法給予賠償?，在該條第二款中，還對申請人沒有提出賠償也作出了同樣規(guī)定?？梢姛o論申請人是否一并提出行政賠償，行政復議機關都應當依照復議程序對違法具體行政行為造成的損害進行審查并作出決定。這種做法表面上似乎是可行的。如果在復議決定中，只對具體行政行為予以認定，而對賠償事項采取回避，另行告知當事人可以通過訴訟途徑請求賠償，這種做法是否可行？ 答：這種做法不可行。這其中也包含著復議機關對申請人提出的在行政程序中沒有提出過的、新的理由，有權要求申請人承擔舉證責任。而且個人認為這一舉證責任的分配，突出體現(xiàn)了行政復議法的立法目的：既要保護公民、法人或者其他組織的合法權益，又要保障和監(jiān)督行政機關依法行使職權，兩者應當平衡。從字面上看這兩條是對被告補充證據(jù)的條件作的規(guī)定，但也可以看出申請人提出的在行政程序中沒有提出的理由、證據(jù)是申請人本人來舉出的，這也是申請人的舉證責任之一。這樣把握比較符合立法精神，也便于在實際中操作。同樣對照?最高人民法院關于執(zhí)行若干問題的解釋?第二十七條第三項規(guī)定，在一并提起的行政賠償訴訟中，原告應當?證明因受被訴行為侵害而造成的事實?。第二，申請人在提出行政復議申請時一并提出行政賠償?shù)?，應當對具體行政行為造成的損害事實提供證據(jù)。如果申請人是對行政機關的不作為提出行政復議的，那么應當提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料，證明其提出申請的事實。對此，我認為應當依據(jù)行政復議法有關法規(guī)的條文、精神，同時比照行政訴訟法規(guī)的原則、精神，在實際中進行加以掌握。為了維護正常的市場秩序，保護公民、法人和其他組織的合法權益，工商部門應當對個人、企業(yè)承包、租賃其他企業(yè)（不包括全民所有制企業(yè)）類違法行為按照企業(yè)登記管理方面的有關規(guī)定予以查處，發(fā)包（出租）者構成出租、出借營業(yè)執(zhí)照行為，承包（承租）者構成無照經(jīng)營行為。危及了交易安全。還有一些為了逃稅，把純屬廠房、場地、柜臺租用，也說成承包經(jīng)營。根據(jù)?承包經(jīng)營條例?和?租賃經(jīng)營條例?規(guī)定，承包經(jīng)營責任制，是指在不改變企業(yè)性質的基礎上，按照所有權與經(jīng)營權分離的原則，以承包經(jīng)營合同形式，確定國家即（發(fā)包方）與企業(yè)的責、權、利關系，使企業(yè)做到自主經(jīng)營，自負盈虧的經(jīng)營管理制度。因此，從整個法條及立法宗旨看，對?無照經(jīng)營查處取締辦法?第四條第一款第（五）項所指?違法經(jīng)營?行為能夠適用該?辦法?第十四條第一款對?無照經(jīng) 營?的處理規(guī)定，或者按照該?辦法?第十四條第二款的規(guī)定轉致適用其它法規(guī)按超經(jīng)營范圍處理。有個例外，被申請人因違反法定程序被責令重新作出具體行政行為的，不受該規(guī)定的約束。這里的事實是指被申請人據(jù)以作出具體行政行為的法律事實，理由是指被申請人據(jù)以作出具體行政行為的證據(jù)和依據(jù)。而決定撤銷或者確認被申請人的具體行政行為違法是基于下列情形：主要事實不清、證據(jù)不足；適用依據(jù)錯誤；違反法定程序；超越或者濫用職權；具體行政行為明顯不當。受工商機關同一具體行政行為影響的其他利害關系人可作為第三人。在不服工商機關就當事人雙方之間有關的民事糾紛所作出的裁決而申請復議時，一方當事人是申請人，另一方當事人為第三人。（二）工商行政管理機關受理的復議案件，第三人主要有以下五種：在某些行政處罰案件中，受處罰人不服行政處罰而申請復議時，受害人可作為第三人；或受害人不服行政處罰而申請復議時，被 處罰人可作為第三人。二、行政復議的第三人（一）作為行政復議的第三人應具備以下條件：第三人必須同正在進行行政復議的具體行政行為有利害關系，即該具體行政行為可能影響其在法律上或者事實上的權利義務。（二）工商行政復議申請人主要有以下三種：工商部門所作出的具體行政行為的直接對象，如行政處罰中的被處罰人；工商部門所作出的具體行政行為的間接對象，即與該行為有直接的利害關系，但并非該具體行政行為直接針對的另一方權利人。凡年滿18周歲、精神正常的成年人都可以認定為具備民事權利能力和民事行為能力；不滿14周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人，屬于無民事行為能力人；14周歲以上不滿18周歲的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人屬于限制民事行為能力人，他們必須由其法定代理人代理提出復議申請。第三、不予受理的范圍屬于下列情況，復議機關對當事人提出的行政申請，應當不予受理相對人認為工商行政管理機關所執(zhí)行的法律、行政法規(guī)，不合理而提起行政復議的；非本級行政機關管轄的行政機關作出的具體行政行為，當事人向本機關提出的行政復議的；超過復議期限，而提出復議申請的。答：?中華人民共和國行政復議法?第六條列舉了十一種公民、法人或者其他組織可以依照行政復議法向作出具體行政行為的上級機關申請行政復議，上級行政機關應依法予以受理的情形，既包括?具體行政行為?，亦包括?行政不作為?。所以，執(zhí)法實踐中，如果分公司無照經(jīng)營的范圍涉及到前臵審批的，應轉致適用行為法；如果分公司無照經(jīng)營的范圍不涉及行政許可、行政審批的，則可直接適用?辦法?。如，公司無照經(jīng)營服裝的，適用?公司法?、?公司登記管理條例?等。因為，在現(xiàn)實生活中，從事無照經(jīng)營的主體多種多樣，無照經(jīng)營的范圍、項目也各不相同，這就會出現(xiàn)對于同一主體從事的某種特定范圍的無照經(jīng)營行為，在?辦法?之外，尚有多部法律、法規(guī)予以規(guī)范（主要分為主體法和行為法兩種），且規(guī)定的內(nèi)容各不相同，工商部門在適用?辦法?的轉致條款時，就不知道到底應轉致適用哪一部法律規(guī)范。?辦法?是一部規(guī)范無照經(jīng)營違法行為的專項法規(guī)，因此，工商行政管理機關在查處無照經(jīng)營行為時，當然可以適用。因此，對公司擅設分公司的違法行為，無論是按照特別法優(yōu)于普通法，還是按照新法優(yōu)于舊法的原則，都應當適用?公司登記管理條例?（?公司登記管理若干問題的規(guī)定?（1998年國家總局83號令）第二條第二款明確規(guī)定：?公司以外的其他企業(yè)，依照?企業(yè)法人登記管理條例?和有關法律、行政法規(guī)進行登記管理。為了適應建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范?公司?這一特殊的市場經(jīng)濟主體的組織和行為，維護社會經(jīng)濟秩序，保護公司的合法權益，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，國家于1993年專門出臺了?公司法?。為了建立企業(yè)法人登記管理制度，確認企業(yè)法人資格，保障企業(yè)合法權益，國家于1988年出臺了?企業(yè)法人登記管理條例?，其適用范圍是社會主義經(jīng)濟體制下所有的?企業(yè)法人?這一經(jīng)濟主體的登記行為。相對于?企業(yè)法人登記管理條例?而言，?公司登記管理條例?是一部法律效力級別相同的、新的特別法，僅對?公司?這一特殊的?企業(yè)法人?的登記行為進行規(guī)范。為了嚴歷打擊擾亂市場經(jīng)濟秩序的無照經(jīng)營行為，促進公平競爭，國務院于2003年出臺了?無照經(jīng)營查處取締辦法?，對無照經(jīng)營行為從法律上予以定義，并明確賦予了工商行政管理機關查處各類?無照?經(jīng)營的職權，對工商行政管理機關行政執(zhí)法具有較為深遠的影響。究其原因：雖然中國的法律體制仍不健全，但是，幾乎每種無照經(jīng)營行為都有相應的法律、法規(guī)予以規(guī)范，執(zhí)法實踐中，對?辦法?第十四條第二款的理解并適用上，仍需區(qū)別對待。如果無照經(jīng)營的范圍不涉及行政許可、行政審批的，按照無照經(jīng)營的主體為標準，確定適用相應的法律規(guī)范（主體法）。雖然從廣義上理解，公司不僅包括其本身，還包括其設立的分公司，但在現(xiàn)行的法律體制下，尤其是在行政執(zhí)法實踐中，我們?nèi)詫⒎止九c公司進行嚴格的區(qū)分（如?公司登記管理條例?專章規(guī)定了分公司的登記）。由于法律沒有對具體行政行為定義，造成現(xiàn)實工作中，憑工作人員自己的理解和認知來判斷，形成了兩個極端：要么不該受理的予以受理，要么該受理的不受理。第二、對工商行政管理機關根據(jù)有關規(guī)定作出的具體行政行為不服提起行政復議，可以一并向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請：工商行政管理機關執(zhí)行國務院各部委、包括國家工商局的規(guī)定，對當事人作出具體行政行為，當事人認為該規(guī)定不合法提出行政復議；工商行政管理機關執(zhí)行縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定對當事人作出具體行政行為，當事人認為該規(guī)定不合理，不合法提出行政復議；基層分局依據(jù)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府對當事人作出具體行政行為，當事人認為該規(guī)定不合理提出行政復議的。公民作為申請人必須具備民事權利能力和民事行為能力。法人或其他組織發(fā)生變更或消滅時，根據(jù)權利義務連續(xù)性的原則，由承受其權利的法人或者其他組織作為申請人。如工商機關責令侵犯注冊商標專用權的行為人賠償被侵權人損失。第三人只能在行政復議持續(xù)過程中參加行政復議，如果復議尚未開始，或者復議程序已經(jīng)終結，則不存在行政復議的第三人問題。如經(jīng)銷商因銷售不合格復合肥而受到工商機關查處，如果該經(jīng)銷商不服該處罰申請復議時，該批復合肥的生產(chǎn)廠家可作為第三人參加復議。如工商局越權查處生產(chǎn)領域復合肥質量案件，被處罰人申請復議時，質量監(jiān)督局可作為第三人參加復議。?在實踐中，是否可借鑒行政訴訟法的司法解釋，對違反法定程序，或者重新作出的具體行政行為與原具體行政行為的結果相同，但主要事實或者主要理由有改變的，應不受復議法第二十八條第二款的限制？如果做出原具 9 體行為的行政機關自己撤銷具體行政行為后，是否可以重新立案查處？答：行政復議機關是在決定撤銷或者確認被申請人的具體行政行為違法時，可以責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。法律禁止被申請人重新作出的具體行政行為同時滿足以下兩種情形：（一）同一的事實和理由。但若僅對認定事實的表述方式作些改變，實際仍依據(jù)原來的事實和理由，則屬于同一的事實和理由。但這顯然不是立法本意，因為?辦法?第四條是這樣表述的：?下列違法行為，由工商行政管理部門依照本辦法的規(guī)定予以查處?；?辦法?第十七條規(guī)定：?許可審批部門查處本辦法第四條第一款第（一）項、第（五）項規(guī)定的違法行為，應當依照相關法律、法規(guī)的規(guī)定處罰；相關法律、法規(guī)對違法行為