【正文】
③耐心聽取案件陳述,要學(xué)會引導(dǎo)當(dāng)事人不偏主題;④要有接待當(dāng)事人的資料提綱和指引;⑤不可輕易對案件表態(tài),要留有余地;⑥對案件的進程和對當(dāng)事人的各種要求,要留有想象的空間;⑦不要虛假承諾和自吹自擂等,但要對案件充滿自信;⑧要觀察當(dāng)事人的性格心理特征及經(jīng)濟承受支付能力; ⑨每案應(yīng)有工作記錄。而現(xiàn)有法律并不是內(nèi)容毫無歧義,也不是完全靜止,有時還不完善不健全,所以律師把具體案件和法律規(guī)范聯(lián)系起來的工作總帶有創(chuàng)造性、動態(tài)的性質(zhì)。另外,律師作為國家法律尊嚴與統(tǒng)一的維護者,可以及時制止審判中的獨斷專橫,倡導(dǎo)訴訟民主,體現(xiàn)配合和制約的訴訟機制。第二、律師的民事訴訟代理,能夠幫助和促進人民法院搞好民事審判工作。律師代理民事訴訟,對于保障公民、法人民事權(quán)利的實現(xiàn)和民事法律的正確實施,具有極其重要的意義。作為嚴格要求的民事訴訟程序是當(dāng)事人很難全面掌握的,因為大對數(shù)當(dāng)事人都缺乏法律專門知識和素養(yǎng),不能展開有說服力的辯論。為了使訴訟程序有序運行,訴訟功能的充分發(fā)揮,就必須建立在法律專家參與訴訟對當(dāng)事人進行輔佐的基礎(chǔ)上。一個國家要想建立現(xiàn)代訴訟制度,就必須充分注重律師在訴訟中的地位和作用。四.法庭辯論中,律師要擇關(guān)鍵的辯護點有所突破,切不可面面具到?jīng)]有重點。三.開庭前設(shè)計好向被辯護人及證人發(fā)問的問題及順序,在開庭時適時調(diào)整,并在被允許發(fā)問時充分提出問題,設(shè)計庭上發(fā)問問題十分重要,問題設(shè)計的好可以感動庭上人員,使之對被辯護人沒有反感,甚至影響庭審人員的潛在立場。通過閱讀案卷、與法官及檢察官交流以及溝通,可能會發(fā)現(xiàn)新的有利于被辯護人的證據(jù)線索。發(fā)現(xiàn)其中的瑕疵不是一件容易的事,這需要耐心地閱讀大量的訴訟材料、分析材料中遵循的邏輯和計算方法是否正確,特別是在貪污、受賄刑事案件中尤為重要,因為涉案數(shù)字直接決定嫌疑人被判刑期的長短。律師的百分之一的失誤,對嫌疑人來講就是百分之百的不幸。故不符合訴訟主體的特征,不成為訴訟主體,但辯護律師具有獨立訴訟地位的訴訟參與人。其中一種觀點認為,辯護律師不屬于訴訟主體,其主要理由是,訴訟主體必須與訴訟結(jié)果有法律上的利害關(guān)系,必須是刑事訴訟基本職能的主要承擔(dān)者,必須能決定刑事訴訟的進程。二、辯護律師在刑事訴訟中的地位。“例如,將律師活動看作一種公務(wù)性質(zhì)的職務(wù)行為因而個別地方出現(xiàn)了律師受賄的案例,其實律師作為自由職業(yè)者其工作不具有公務(wù)性,而只具有業(yè)務(wù)性,沒有職業(yè)的便利可以利用,因而不可能成為職務(wù)犯罪(貪污受賄罪)的主體”(8)。如社會各界尤其 “領(lǐng)導(dǎo)層及政法等部門對律師認識并未因律師制度的改革而改變,他們?nèi)匀徽J為,律師與警察、法官、檢察官一樣是政法單位及工作人員”,以至于律師法頒布實施后,仍把律師、律師事務(wù)所當(dāng)作政法單位及工作人員,硬性規(guī)定讓律師、律師事務(wù)所參加每的“人民滿意政法單位”評比活動。這些都與西方國家律師的自由職業(yè)者并無根本區(qū)別。律師則辭去公務(wù)員身份,人事檔案交人才交流中心代管。應(yīng)如何科學(xué)界定我國律師的職業(yè)屬性呢根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于清理整頓經(jīng)濟鑒證類社會中介機構(gòu)的通知》〈國辦法(1999)92號〉精神。(5)研究律師的職業(yè)屬性,首選需要揭示律師執(zhí)業(yè)特點,并應(yīng)在與法官檢察院等官方法律職業(yè)的比較中揭示律師的職業(yè)屬性。該法頒布后,法學(xué)界、律師界幾乎一致認為,《中華人民共和國律師法》第2條內(nèi)容是對我國律師屬性的定性,并認為這一定性準確、科學(xué)、全面。這一時期,律師界、法學(xué)界對律師的職業(yè)屬性的問題進行了激烈的爭論,出現(xiàn)了“國家法律工作者”“社會法律工作者”“自由職業(yè)者”三種有代表性的觀點。在當(dāng)時情況下,立法將律師的職業(yè)屬性界定為“國家的法律工作者”。(2)我國對律師職業(yè)屬性的認識,是與我國法制建設(shè)尤其是律師建設(shè)進程有密切聯(lián)系,幾經(jīng)變化。據(jù)不完全統(tǒng)計,刑事辯護案件幾年來有逐年下降的趨勢,這與我國法制化的 發(fā)展 極不適應(yīng)。(1)律師進行刑事辯護風(fēng)險大、困難多、效果差。此時律師既要據(jù)理力爭講究原則更要把握方法和策略,以免遭受“職業(yè)報復(fù)”。[9](六)由于我國《刑法》第三百零六條有關(guān)辯護人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害證罪的不合理規(guī)定成為律師辯護的絆腳石,故律師在刑事訴訟中應(yīng)注意防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險。法庭辯論中律師要在一、二個關(guān)鍵問題上充分發(fā)揮,抓住公訴材料中的瑕疵不放,特別是利用證人證言之間的矛盾之處,否定對被辯護人不利的證據(jù)。設(shè)計發(fā)問問題重點應(yīng)放在揭示被辯護人有無犯罪動 機、犯罪動機形成的深層原因等犯罪主觀方面上。在法官或檢察官與律師在采集證據(jù)上有分歧時,而證據(jù)確對被辯護人有利,律師可以采取公證取證的方法,請求公證人員對律師采證進行公證,防范律師采證中的風(fēng)險。律師在公訴中和法官及檢察官的溝通十分必要,可以把自己對案件的認識傳遞給法官和檢察官,在一定程度上影響他們的思維方式。公安、檢察機關(guān)送至法院的起訴材料,并非都是無懈可擊的。由此可見,律師在整個刑事訴訟中所起的關(guān)鍵作用體現(xiàn)在律師通過參加審判階段的辯護活動,切實維護被告人的合法權(quán)益,減少人民法院冤假錯案,以及減少司法機關(guān)的訟累??亍⑥q雙方在庭上充分示證、質(zhì)證,相互辯論,各顯其能,審判人員以此調(diào)查案件事實,并在充分聽取控、辯雙方意見的基礎(chǔ)上正確適用法律作出判決。因此,律師在這一階段所起的作用至關(guān)重要。司法實踐中不難發(fā)現(xiàn),律師在全面把握案件事實、正確適用法律的情況下形成的辯護意見,在與人民檢察院交換意見時也往往容易被認同和采納。當(dāng)證據(jù)材料的內(nèi)容涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私,且該證據(jù)對案件事實具有舉足輕重的作用,但證人又不愿意配合或律師無法收集材料時,律師可以申請人民檢察院或人民法院收集調(diào)取該證據(jù)。訴訟文書包括立案決定書、拘留證、批準逮捕決定書、逮捕決定書、逮捕證、搜查證等司法機關(guān)在司法活動中依法制作的程序性文件。這也是律師在偵查階段的作用。對于符合《刑事訴訟法》第五十一條、第六十條第二款有關(guān)取保候?qū)彈l件的犯罪嫌疑人,律師應(yīng)及時代為申請取保候?qū)?,以維護犯罪嫌疑人的人身自由權(quán)。二是要告知法律關(guān)于犯罪未遂、犯罪中止、自首、立功、主從犯、法定刑事責(zé)任年齡等有關(guān)方面的規(guī)定,讓其在偵查階段就能采取相應(yīng)的對策,幫助偵查人員全面查清案件事實,切實保護自身的合法權(quán)益。律師為犯罪嫌疑人提供的法律咨詢既包括程序法律知識方面的咨詢,也包括與犯罪嫌疑人所涉罪名有關(guān)的實體法律知識方面的咨詢。律師在這一階段的作用在于利用其法律知識來維護犯罪嫌疑人的人身自由權(quán)、健康權(quán)和民主權(quán)利等合法權(quán)益。第三,在履行律師職責(zé)時,辯護律師有遵守公安、司法機關(guān)有關(guān)規(guī)定的義務(wù),尤其是在參加法庭審判時,有必須遵守法庭規(guī)則的義務(wù)。經(jīng)人民警察或者人 民法院的許可,在征得被害人或者其近親屬、被害人提供得證人同意的情況下,辯護律師可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。此外,對于公、檢、法機關(guān)采取強制措施超過法定期限的,辯護律師有權(quán)要求解除強制措施。辯護律師有權(quán)同在押的犯罪嫌疑人會見和通信。(1)偵查階段,犯罪嫌疑人在被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施后,律師可以接受其委托提供法律幫助。在法庭上,律師應(yīng)當(dāng)遵守法庭紀律,服從審判人員指揮。辯護律師履行的辯護職能,在性質(zhì)上與公訴人履行的控訴職能是相對的。同樣,辯護律師以自己的意志開展辯護活動,也不受司法機關(guān)的非法干涉。而無需犯罪嫌疑人、被告人同意。律師辯護,是律師依據(jù)自己對證據(jù)的判斷、事實的認定與法律的理解,提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的材料和意見,維護其合法權(quán)益。主要體現(xiàn)在:(一)律師的職業(yè)道德及執(zhí)業(yè)規(guī)范要求辯護活動具有獨立的工作原則。故不符合訴訟主體的特征,不成為訴訟主體,但辯護律師具有獨立訴訟地位的訴訟參與人。其中一種觀點認為,辯護律師不屬于訴訟主體,其主要理由是,訴訟主體必須與訴訟結(jié)果有法律上的利害關(guān)系,必須是刑事訴訟基本職能的主要承擔(dān)者,必須能決定 刑事訴訟的進程。所以,律師辯護是整個刑事辯護制度的核心。犯罪嫌疑人、被告人多數(shù)缺乏法律知識,不知道享有什么訴訟權(quán)利,應(yīng)如何行使這些權(quán)利,也不知道自己的行為罪輕還是罪重,因此,大多數(shù)人不能正確運用法律為自己辯護,以維護自己的合法權(quán)益。其中委托辯護的,被委托人既可以是律師也可以是符合法定條件的人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人,或者犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友。所以,辯護對于維護被告人合法權(quán)益,促進刑事訴訟程序公正而順利進行起著重要作用。[1]辯護是刑事被告人及其辯護人根據(jù)事實和法律反駁指控的一部或全部,以說明被告人 無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責(zé)任,以維護其合法權(quán)益的一種訴訟行為。根據(jù)該法的規(guī)定,在刑事訴訟中,律師可在偵查階段、移送審查起訴階段、法院審判階段依法介入訴訟。律師在刑事訴訟中具有獨立的訴訟地位,其獨立性體現(xiàn)在辯護活動的工作原則和權(quán)利、義務(wù)上。本文從律師辯護的角度論述了律師在刑事訴訟中的地位與作用。關(guān)鍵詞:律師 辯護 地位 作用The station and effect of lawyer in criminal lawsuit and some problemwhich should be pay attentionAbstract:Lawyer defense is the core of the defense thesis uses the angle of lawyer defense to discuss the station and effect of a lawyer in criminal lawyer hasits independent status in the criminal proceedings, which was embodied in the defense as activities the principles, rights and the lawyer’s effect in criminal proceedings is materialized in the maintenance of criminal suspects, protect the legitimate rights and interests to the accused, and advance the Criminal go on justice and smoothly, also promote the criminal proceedings to fairness, efficiency, conclution, the author put forward some point of view with what a lawyer should pay attention to the issue in criminal words:lawyer criminal litigete station effect一九九六年三月十七日第八屆全國人民代表大會第四次會議通過了《關(guān)于修改(中華人民共和國刑事訴訟法)的決定》,并公布了修正后的《中華人民共和國刑事訴訟法》。但從刑事訴訟的訴訟結(jié)構(gòu)和訴訟任務(wù)來看,律師辯護較之律師代理作用更大,是律師在刑事訴訟中的主要作用。我國《憲法》,特別是《刑事訴訟法》對辯護權(quán)的規(guī)定和保護,是為了通過尋求法定司法程序來達到保護被告人人權(quán)的目的。辯護權(quán)依產(chǎn)生的途徑不同,可分為自行辯護、委托辯護和指定辯護。由于犯罪嫌疑人、被告人處于被追訴的地位且人身往往也受到限制,因此,不能全面深入了解案情,也無法收集到有利于自己的證據(jù)材料,難以行使辯護權(quán)利。而辯護律師既有豐富的法律知識又有廣泛的訴訟權(quán)利,便于全面具體地了解案情,運用其積累的辯護經(jīng)驗和技巧,幫助犯罪嫌疑人、被告人行使辯護權(quán),保障他們應(yīng)有的合法權(quán)益,在刑事訴訟中發(fā)[3]揮著重要作用。[4]該問題的關(guān)鍵是辯護律師在刑事訴訟中是否是訴訟主體,在我國,由于辯護人律師的訴訟地位在刑事訴訟法中規(guī)定得不明確,因此理論界對此問題