【正文】 司的股東，《信托公司管理辦法》 57就做出了明確規(guī)定。 53 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第 16 條規(guī)定：“ 受讓方為外國及中國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的法人、自然人或者其他組織的，受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院公布的《 指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定 》及其他有關(guān)規(guī)定。” 57 《信托公司管理辦法》是中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會以中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令 2020 年第 2 號的形式于 2020 年 1 月 23 日頒布的，并于 2020 年 3 月 1 日實(shí)施的。 ” 55 《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》第 6 條規(guī)定，“ 屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項(xiàng)目： （一）技術(shù)水平落后的； （二）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的； （三）從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的； （四）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的； （五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。同時，該 辦法第 12 條第（七）還規(guī)定，變更股東的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準(zhǔn) 59。對于從事某些行業(yè)的目標(biāo)公司，法律對于目標(biāo)公司的股東的資格和條件也做出了相應(yīng)規(guī)定，無論這些股東是設(shè)立目標(biāo)公司的原始股東，還是通過收購或受讓股權(quán)成為目標(biāo)公司的新股東，只有符合這些法定資格和條件的企業(yè)才能作為目標(biāo)公司的股東。例如，對于《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》中禁止類的行業(yè) 54，如危害國家安全的行業(yè)，外國投資者就不能作為受讓人獲得受讓資格。 2）法定條件 除了上述約定條件外，還有一些法定條件是不可逾越的，即使轉(zhuǎn)讓人未在約定條件中說明，這些法定條件也是必須遵守的，否則可能會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效，使轉(zhuǎn)讓人或受讓人在法律上承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 轉(zhuǎn)讓方披露的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容： （一）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的基本情況； （二）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)構(gòu)成情況； （三）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的內(nèi)部決策及批準(zhǔn)情況； （四）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)近期經(jīng)審計的主要財務(wù)指標(biāo)數(shù)據(jù)； （五）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)評估核準(zhǔn)或者備案情況； （六）受讓方應(yīng)當(dāng)具備的基本條件； （七）其他需披露的事項(xiàng)。當(dāng)然，在誰來決定受讓人是否獲得受讓資格上，法律也做出了相應(yīng)規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定： 公告的方式是轉(zhuǎn)讓人委托產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公告刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟(jì)或金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的網(wǎng) 站上，廣泛征集受讓人；如 北交所主要是通過其網(wǎng)站、電子顯示屏及指定的各類媒體等對外公布產(chǎn)權(quán)信息。 2．掛牌受理 交易所收到交易申請后，要對產(chǎn)權(quán)交易主體資格、交易條 件和企業(yè)所提供材料的真實(shí)性、合法性以及規(guī)范性進(jìn)行審核，并在兩個工作日內(nèi)，提出是否受理意見。因此，轉(zhuǎn)讓人和受讓人在通過掛牌進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易時，還需要注意這些關(guān)于評估作價的特殊規(guī)定。那么，要使股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，對評估報告的核準(zhǔn)或備案，以及完成掛牌公告程序是必不可少的，它們均是簽訂并使股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效的基本前提條件，因?yàn)樵u估報告不進(jìn)行核準(zhǔn)或備案，評估報告的所 有的轉(zhuǎn)讓價格就不能作為參考依據(jù)；若不進(jìn)行掛牌公告程序，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議就無法合法簽訂或生效，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為就無法合法進(jìn)行。 1年后評估報告及其確定的評估結(jié)果就失效了，轉(zhuǎn)讓人需要對其在標(biāo)的企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價值重新進(jìn)行評估。組織專家評審所需時間不計算在本條第一款規(guī)定的期限內(nèi)。 ” 49 《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第 21 條規(guī)定：“ 財政部門（或者金融企業(yè)）收到備案材料后，應(yīng)當(dāng)在 20 個工作日內(nèi)決定是否辦理備案手續(xù)。 ” 47 《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第 22 條規(guī) 定：“ 涉及多個產(chǎn)權(quán)投資主體的，按照金融企業(yè)國有股最大股東的財務(wù)隸屬關(guān)系申請核準(zhǔn)或者備案。 ” 46 《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第 18 條規(guī)定：“ 中央直接管理的金融企業(yè)資產(chǎn)評估項(xiàng)目報財政部備案。對于申請資料符合要求的，財政部（或中信公司）應(yīng)當(dāng)辦理備案手續(xù)，對于申請材料不齊全或不符合要求的，財政部（或中信公司）不予辦理備案手續(xù)，并書面說明理由。 ” 14 第 4 條 45和《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第 18條 46和第 22 條 47對備案權(quán)限的規(guī)定，中信公司及其一級子公司通過國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致其國有股東股權(quán)比例變動的，且?guī)っ尜Y產(chǎn)總額大于或等于 5000 萬元人民幣的資產(chǎn)評估項(xiàng)目，需經(jīng)中信公司審核后報財政部備案；中信公司一級子公司的帳面資產(chǎn)總額小于 5000 萬元人民幣的資產(chǎn)評估項(xiàng)目和中信公司一級子公司的下屬企業(yè)通過國有股 權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致其國有股東股權(quán)比例變動的資產(chǎn)評估項(xiàng)目，需經(jīng)中信公司備案，中信公司的備案主管部門為中信公司財務(wù)部。 組織專家評審所需時間不計算在前款規(guī)定的期 限內(nèi)。 ” 41 《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第 16 條：“ 財政部門受理申請后，應(yīng)當(dāng)對申請材料進(jìn)行審查。 根據(jù)《國有資產(chǎn)評估項(xiàng)目備案管理辦法》 39 《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第 13 條：“ 對資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)出具的評估報告，金融企業(yè)應(yīng)當(dāng)逐級上報審核，自評估基準(zhǔn)日起 8 個月內(nèi)向財政部門提出資產(chǎn)評估項(xiàng)目核準(zhǔn)申請。組織專家評審所需時間不計算在前述規(guī)定的期限內(nèi)。財政部收到核準(zhǔn)申請后，對于申請材料不齊全或不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)在 5個工作日內(nèi)書面告知一次性補(bǔ)齊，對于申請資料符合要求的，應(yīng)當(dāng)受理。 ” 38 《國有資產(chǎn)評估項(xiàng)目核準(zhǔn)管理辦法》第 4 條規(guī)定：“ 核準(zhǔn)工作按以下程序進(jìn)行 ： （一）占有單位收到評估機(jī)構(gòu)出具的評估報告后應(yīng)當(dāng)上報其 集團(tuán) 公司或有關(guān) 部門初審，經(jīng) 集團(tuán) 公司或有關(guān)部門初審?fù)夂?，占有單位?yīng)在評估報告有效期屆滿前兩個月向財政部門提出核準(zhǔn)申請；（二）財政部門收到核準(zhǔn)申請后，對符合要求的，應(yīng)在２０個工作日內(nèi)完成對評估報告的審核，下達(dá)核準(zhǔn)文件；不符合要求的，予以退回 。 經(jīng)省級（含計劃單列市，下同）人民政府批準(zhǔn)實(shí)施的重大經(jīng)濟(jì)事項(xiàng)涉及的國有資產(chǎn)評估項(xiàng)目，由省級財政部門（或國有資產(chǎn)管理部門，下同）負(fù)責(zé)核準(zhǔn)。財政部門在收到該申請后，對符合要求的，需要在 20 個工作日完成核準(zhǔn)并出具 文件；不符合要求的，予 33 《國有資產(chǎn)評估項(xiàng)目核準(zhǔn)管理辦法》是財政部以財企（ 2020） 801 號文的形式于 2020 年 12 月 31 日頒布的，并于同日實(shí)施的。 同時，根據(jù)《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》第 11 條規(guī)定 37， 經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行改組改制、擬在境內(nèi)或者 境外上市、以非貨幣性資產(chǎn)與外商合資經(jīng)營或者合作經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)行為 ，以及 經(jīng)縣級以上人民政府批準(zhǔn)的其他涉及國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動的經(jīng)濟(jì)行為 需要進(jìn)行核準(zhǔn) 。 ” 12 有資產(chǎn)評估項(xiàng)目核準(zhǔn)管理辦法》 33和《國有資產(chǎn)評估項(xiàng)目備案管理辦法》 34。 ” 29 《資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)審批管理辦法》是財政部令第 22 號于 2020 年 5 月 11 日頒布的，自 2020 年 6 月 1 日起實(shí)施。 2） 評估報告是否已核準(zhǔn)或備案 根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第 13條規(guī)定 30，評估報告的結(jié)果只有經(jīng)核準(zhǔn)或備案后，才能作為確定國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。因此，轉(zhuǎn)讓人在尋找資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)時，應(yīng)當(dāng)注意該評估機(jī)構(gòu)是否具備評估資質(zhì)，以免導(dǎo)致評估報告無效的后果。 轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁 有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織進(jìn)行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機(jī)構(gòu)開展相關(guān)業(yè)務(wù)。資產(chǎn)損失的認(rèn)定與核銷，應(yīng)按國家相關(guān)規(guī)定辦理。 鑒于公開征集受讓人就可能存在股東以外的第三人成為確定的受讓人的情況，因此，在進(jìn)行國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，無論是股東之間進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，還是股東向股東以外的第三人進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，均應(yīng)當(dāng)按照《公司法》第 72 條關(guān)于股東過半數(shù)同意及股東消極答復(fù)和未經(jīng)半數(shù)同意的兩種處理 辦法的審批程序、或目標(biāo)公司章程所規(guī)定的程序辦理。 ” 25 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》第 14 條規(guī)定：“ 轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟(jì)或者金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的網(wǎng)站上，公開披露有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，廣 泛征集受讓方。那么，有限責(zé)任公司的 國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓是應(yīng)當(dāng)遵守《公司法》的規(guī)定呢，還是應(yīng)當(dāng)遵守《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定呢？ 《公司法》是全國人大常委會制定的，屬于一般法；而《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》是國務(wù)院資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會和財政部制定的，屬于特殊法。而且《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》 第 4條 24和第 14條 25的規(guī)定，只要屬于國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，都必須通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開征集受讓人。這就要求有限責(zé)任公司的股東在成立該公司之前制定章程時，考慮好今后是限制股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓，還是鼓勵股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓，根據(jù)股東自己的想法在章程中制定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件與規(guī)定。這一規(guī)定避免了在轉(zhuǎn)讓人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓要求未得到其他股東半數(shù)以上同意從而使股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無法進(jìn)行的情況。但是為了避免實(shí)踐中其他股東消極應(yīng)對或行使否決權(quán)而阻止股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況，《公司法》第 72條又進(jìn)一步規(guī)定了針對這兩種情況的辦法，以保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓在實(shí)踐中的順利進(jìn)行。根據(jù)《公司法》第 65條第二款規(guī)定，“國有獨(dú)資公司， 是指 國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司 ” 。 2．法律法規(guī)規(guī)定的內(nèi)部決策要求與程序 根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第 11條第一款規(guī)定 17，對一 般企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部決策，做好可行性研究，按照內(nèi)部決策程序進(jìn)行審議并形成書面決議即可。例如，中信某公司需要將其所持子公司的股權(quán)向第三人進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時，需要對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因和可行性進(jìn)行研究與分析，經(jīng)該中信某公司的主管領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)后，報中信公司領(lǐng)導(dǎo)審批。 因此，本部分將按這八個方面的工作次序和內(nèi)容進(jìn)行詳細(xì)闡述。因此本文僅適用于境內(nèi)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓及國有機(jī)構(gòu)或國有企業(yè)在境內(nèi)受讓股權(quán)的情況。如在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議談判與簽訂前的階段，受讓人要特別注意對目標(biāo)公司及轉(zhuǎn)讓人開展盡職調(diào)查；在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的談判與簽訂階段，受讓人要特別注意轉(zhuǎn)讓人的陳述與保證條款；在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交割階段，受讓人要特別注意轉(zhuǎn)讓人及目標(biāo)公司的重要資料及公章等是否交付給受讓人并由受讓人控制等。以中信公司及其子公司為例，若中信公司及其子公司作為轉(zhuǎn)讓人，將其持有的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓出去時，即無論受讓人是私營企業(yè)還是國有企業(yè)，均需要按國家的相關(guān)規(guī)定，履行掛牌、評估等相關(guān)程序。 （三） 除適用國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓外，還適用國有機(jī)構(gòu)或國有企業(yè)受讓股權(quán) 14 《公司法》第 27 條規(guī)定：“ 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 這些要求和限制一般屬于強(qiáng)制性規(guī)范，若股東在轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)時未遵守這些特定要求和程序，將可能導(dǎo)致該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效，且股東需承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員 轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份 做出 其他限制性規(guī)定。 ?? 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。隨著公司業(yè)務(wù)的開展，股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的流程操作 將可能會以其他方式另行總結(jié)或闡述。而對于這些人員所持的有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，國家相關(guān)法律法規(guī)似乎并沒有限制性的規(guī)定。雖然對有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，沒有在一定年限內(nèi)禁止其轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定，但根據(jù)《公司法》第 72 條的規(guī)定 12，股東向第三人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)需要經(jīng)過一定的程序，即股東向股東以外的人轉(zhuǎn) 讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。 ” 10 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第 5 條規(guī)定：“ 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取拍賣、招投標(biāo)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進(jìn)行。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。 ” 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》是 國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會 。 第三、對股東轉(zhuǎn)讓限制的不同。根據(jù)《公司法》第 126 條的規(guī)定 7，股份有限公司的股份是以股票形式表現(xiàn)出來的，股票是公司簽發(fā)給股東的證明其所持股份的憑證。根據(jù)《公司法》及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，股份有限公司與有限責(zé)任公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓上有一定區(qū)別，即主要有以下幾個方面： 第一、交易場所的不同。 3 《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》（以下簡稱《企業(yè)法人管理?xiàng)l例》是 １９８８年５月１３日國務(wù)院第四次常務(wù)會議通過 的。 第一章 適用范圍 本文僅適用于境內(nèi)有限責(zé)任公司的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓和國有機(jī)構(gòu)或國有企業(yè)受讓境內(nèi)有限責(zé)任公司的股權(quán)。對股權(quán)轉(zhuǎn)讓整個流程的操作是按這五個階段所應(yīng)做的法律工作和應(yīng)當(dāng)注意的法律問題進(jìn)行闡述的。 中信公司及其子公司除部分是根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》 3及其《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》 4成立的全民所有制企業(yè)，及部分是根據(jù)《公司法》成立的股份有限公司外，如中信公司就屬于全民所有制企業(yè)，中信證券股份有限公司 2 《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》（以上簡稱《公司登記管理?xiàng)l例》）是 １９９４年６月２４日中華人民共和國國務(wù)院令第１５６號發(fā)布 的