制度是如何形成的-全文預(yù)覽
【正文】 辯時(shí)還曾明確提出，“司法權(quán)威部門(mén)不可能有權(quán)對(duì)法律的有效性提出質(zhì)疑，除非這種〖司法審查〗管轄權(quán)是憲法明確規(guī)定的。14至少在這一制度的發(fā)生中，傳統(tǒng)的法哲學(xué)或法理學(xué)教科書(shū)上最為津津樂(lè)道的道德或正義所起的作用并不像人們想象得那么大，盡管法學(xué)家經(jīng)常并今天仍然那樣告訴人們。 近代以來(lái)，由于對(duì)人類(lèi)理性的力量的過(guò)分崇拜，我們?nèi)缃駧缀趿?xí)慣于將某個(gè)后來(lái)人認(rèn)為良好的制度視為一種正當(dāng)理性的邏輯展開(kāi)，視為個(gè)別人或少數(shù)精英清醒意識(shí)和追求的產(chǎn)物，把一個(gè)制度同后來(lái)者構(gòu)建起來(lái)的關(guān)于這一制度的理性論證等同起來(lái)；我們不僅日益注重制度設(shè)計(jì)，而且在設(shè)計(jì)時(shí)，也往往注重所謂的制度的“本質(zhì)關(guān)系”；在考察一個(gè)制度時(shí)，也習(xí)慣于從善良愿望出發(fā)考察它的純潔、崇高的起源。而馬伯利個(gè)人的權(quán)利卻為此犧牲了。因?yàn)?，?jù)后來(lái)的學(xué)者的一些研究，并從馬歇爾一貫的司法風(fēng)格來(lái)看，只要馬歇爾愿意，他完全可以對(duì)1789年《法官法》第13款作出不違憲的解釋。如果他真是為了維護(hù)憲法的權(quán)威，如果他真的僅僅是試圖創(chuàng)立司法審查的先例，那么無(wú)論就邏輯上看還是就司法慣例上看，他都完全可以、甚至必須直接了當(dāng)?shù)貜挠懻摴茌牂?quán)開(kāi)始（管轄通常是司法首先要討論的問(wèn)題），并宣布1789年《法官法》第13款違憲。100多年后，這一判決贏得了著名美國(guó)歷史學(xué)家比爾德一個(gè)絕妙的贊譽(yù)——“偉大的篡權(quán)”。所有這一切都意味著，這個(gè)判決在政治上更容易為以杰弗遜為首的行政部門(mén)和由杰弗遜的政治盟友控制的立法部門(mén)所接受，杰弗遜挨了打，氣也只能往肚子里咽。他也的確做到了這一點(diǎn)。短促突擊，有利有節(jié)，馬歇爾巧妙地利用了一個(gè)法律技術(shù)問(wèn)題在判決的最后否決了馬伯利的訴求，也就避免了與杰弗遜的正面沖突。也許有人會(huì)說(shuō)，國(guó)會(huì)可以解釋?xiě)椃ê头?，作擴(kuò)大解釋。問(wèn)題的關(guān)鍵在于，聯(lián)邦法院有沒(méi)有這個(gè)權(quán)利向麥迪遜發(fā)出這個(gè)訓(xùn)令？ 馬伯利所依據(jù)的是1789年的《法官法》第13款，這一款規(guī)定最高法院對(duì)這類(lèi)問(wèn)題有一審管轄權(quán)，因此可以向麥迪遜發(fā)出訓(xùn)令。他選擇了馬伯利訴麥迪遜一案進(jìn)行反擊（在另一案中，馬歇爾放棄了，認(rèn)定新國(guó)會(huì)廢除《巡回法院法》的行為合憲7）。這樣一來(lái)，不僅判決毫無(wú)用處，更重要的是會(huì)“偷雞不成反蝕把米”——馬歇爾個(gè)人的和最高法院的權(quán)威都會(huì)進(jìn)一步降低。他非常想利用這個(gè)機(jī)會(huì)來(lái)教訓(xùn)教訓(xùn)杰佛遜總統(tǒng)和共和黨人；同時(shí)為了使聯(lián)邦黨人真正能夠有效利用司法對(duì)抗為共和黨控制的國(guó)會(huì)和總統(tǒng)，最高法院的權(quán)威也必須提高。馬伯利以及其他三位“亞當(dāng)斯的午夜法官”萬(wàn)般無(wú)奈，他們依據(jù)1789年《法官法》第13款所規(guī)定的聯(lián)邦最高法院管轄權(quán)提出訴訟，要求最高法院向新任國(guó)務(wù)卿麥迪遜發(fā)出訓(xùn)令，命令他遞交委任狀。4與此同時(shí)，以共和黨人為主的新國(guó)會(huì)立即引入法案并于1802年3月8日成功地廢除了《巡回法院法》，但沒(méi)有撤銷(xiāo)有關(guān)治安法官的《特區(qū)組織法》。馬歇爾。而所有的委任狀都必須于當(dāng)天午夜之前由國(guó)務(wù)院蓋印之后送出。即將卸任的國(guó)會(huì)還采取了一系列動(dòng)作，于1801年2月13日和27日先后通過(guò)了《巡回法院法》和《哥倫比亞特區(qū)組織法》，對(duì)美國(guó)的法院系統(tǒng)進(jìn)行了重大的調(diào)整。作為撤退前的戰(zhàn)略部屬的最后一步，馬歇爾必須趕在午夜之前送出這些委任狀。馬歇爾正忙著給法官委任狀加蓋國(guó)務(wù)院的大印。已經(jīng)就任聯(lián)邦最高法院首席大法官一個(gè)多月但仍然擔(dān)任國(guó)務(wù)卿的約翰從法律上看，午夜之后，亞當(dāng)斯總統(tǒng)就將離任，馬歇爾也將卸去國(guó)務(wù)卿之職；而他們的對(duì)頭，共和黨（此共和黨非美國(guó)今天的共和黨，而是今天的民主黨之前身；這一變遷也許是本文論點(diǎn)的另一種補(bǔ)證）領(lǐng)袖杰弗遜將繼任美國(guó)第三任總統(tǒng)。因此，當(dāng) 1800年年末聯(lián)邦最高法院首席大法官因身體不佳而辭職后，聯(lián)邦黨人看重的候選人杰伊也以“身體不佳”為由謝辭提名，亞當(dāng)斯總統(tǒng)立刻提名他的年輕力壯的（時(shí)年45歲）國(guó)務(wù)卿、堅(jiān)定的聯(lián)邦黨人馬歇爾出任首席大法官，得到了其控制的國(guó)會(huì)參院的認(rèn)可。隨后，一大批忠誠(chéng)的聯(lián)邦黨人就任了這些新設(shè)立的官職；其中，治安法官是亞當(dāng)斯離職前一
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