第四講法的要素-全文預(yù)覽
【正文】 任意性規(guī)則規(guī)定人們的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容，允許人們?cè)诜傻姆秶鷥?nèi)從事自己應(yīng)該從事的合法律的所有事務(wù)，允許人們?cè)诜傻姆秶鷥?nèi)自行決定或雙方協(xié)商解決。 ? 根據(jù)法律規(guī)則的運(yùn)行是否依賴行為人的意志，法律規(guī)則可分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。 ? 構(gòu)成性規(guī)則的功能是組織、允許人們按照規(guī)則所授予的權(quán)利（權(quán)力）去活動(dòng)，調(diào)整的行為依賴于規(guī)則。 ? 最常見的權(quán)利和義務(wù)復(fù)合型規(guī)則是組織法、程序法以及委任規(guī)則、審判規(guī)則等等。 ? 這類規(guī)則通常使用 “ 可以 ” 、 “ 有權(quán) ” 、 “ 有 ……自由 ” 、 “ 不受 …… 干涉 ” 、 “ 不受 …… 侵犯 ” 、“ 得 ” 等語言來表達(dá)。義務(wù)性規(guī)則的基本特征是具有強(qiáng)行性，不允許人們隨意選擇。 ? 義務(wù)性規(guī)則是規(guī)定人們?yōu)榛虿粸橐欢ㄐ袨榈囊?guī)則。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同 ” 。 ? 每一部制定法都由若干個(gè)法律條文組成。 ? 大體包括兩類后果：肯定性的后果和否定性的后果。行為模式是從大量實(shí)際行為中概括出來作為行為的理論抽象、基本框架或標(biāo)準(zhǔn)。 法律規(guī)則的邏輯構(gòu)成 ? 對(duì)法律規(guī)則的邏輯構(gòu)成的分析，主要有三要素說和二要素說。 ? 戴維 在這里，法律上的規(guī)定為法律規(guī)范，法學(xué)中對(duì)這些法律規(guī)定的陳述稱為法律規(guī)則。 原則和規(guī)則的不同 ? 第一，規(guī)則是在 “ 全部或沒有 ” （ all or none）的形式下適用的，要么遵守規(guī)則，要么違反規(guī)則。 ? 原則是關(guān)于個(gè)人或群體的權(quán)利、正義、或公平的要求，或其他道德方面的要求。 ” 也就是說，法是由律令、技術(shù)和理想三個(gè)要素構(gòu)成的。 ? 美國法學(xué)家、社會(huì)學(xué)法學(xué)代表人物龐德提出了律令、技術(shù)、理想的模式。 ? 他認(rèn)為 “ 法律命令說 ” 是 “ 一個(gè)關(guān)于法的失敗的記錄 ” ， “ 失敗的根本原因在于：該理論由以建構(gòu)起來的那些要素，即命令、服從、習(xí)慣和威脅的觀念，沒有包括、也不可能包括由它們的結(jié)合產(chǎn)生出規(guī)則的觀念，而卻少這一觀念，我們就沒有指望去闡明哪怕是最基本形式的法律。 ? 嚴(yán)格意義上的法只能是實(shí)在法（ positive law），其本質(zhì)在于它是主權(quán)者的命令。 ? 法是由這些要素構(gòu)成的集合體。 主要內(nèi)容 ? 法的要素的概念與學(xué)說 ? 法律規(guī)則 ? 法律原則 ? 法律概念 一、法的要素的概念 ? 法律要素是指構(gòu)成法這個(gè)系統(tǒng)的元素、部分、因素。 二、法的要素的學(xué)說 ? 19世紀(jì)英國分析法學(xué)的創(chuàng)始人奧斯丁提出了法律要素的 “ 命令說 ” 。 ? 英國法學(xué)家、新分析法學(xué)代表人物哈特在批評(píng)奧斯丁的 “ 命令說 ” 的基礎(chǔ)上，提出了 “ 規(guī)則論 ” 。法
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