最新）對(duì)賭協(xié)議的運(yùn)用及案例-全文預(yù)覽
【正文】 如果在一定期間內(nèi)不能實(shí)現(xiàn)上市的目標(biāo)，那么控股股東或其他方應(yīng)該按照約定的價(jià)格回購(gòu)股份，回購(gòu)價(jià)格一般就按一定的利息來(lái)計(jì)算。由于該類約定明顯違反公司法同股同權(quán)的原則，以及導(dǎo)致公司治理的混亂和控制權(quán)的不穩(wěn)定，因此，理應(yīng)在上報(bào)材料之前清理。再次是對(duì)賭協(xié)議的固定價(jià)格回購(gòu)股權(quán)條款有變相借貸的嫌疑。結(jié)果最后還是沒(méi)有成行，關(guān)于這一點(diǎn)，也是引起實(shí)務(wù)界很多的非議，很多人認(rèn)為是證監(jiān)會(huì)太過(guò)武斷和迂腐，不能與時(shí)俱進(jìn)，小兵對(duì)此有著不同的看法，稍后再論。在創(chuàng)業(yè)板開(kāi)板之初，深交所曾攜 中介機(jī)構(gòu)舉辦過(guò)不少研討會(huì)，有關(guān)對(duì)賭協(xié)議的合法性、陽(yáng)光化等課題成為當(dāng)時(shí)六大重要法律問(wèn)題之一。 對(duì)賭協(xié)議專題研究 一、對(duì)賭情形 對(duì)賭協(xié)議是一個(gè)舶來(lái)的東西，如果按照字面翻譯就是一個(gè)估值調(diào)整機(jī)制，結(jié)果不知道被誰(shuí)給翻譯成這樣一個(gè)賭性十足的名字，也算是一段佳話。 2020 年 8 月 22 日，華聯(lián)綜超臨時(shí)股東大會(huì)通過(guò)了股權(quán)分置改革方案。因此，股權(quán)分置改革中，對(duì)賭協(xié)議有很大的應(yīng)用空間。如果投資中的對(duì)賭協(xié)議與經(jīng)營(yíng)者無(wú)關(guān)，這是不正常的，但與沒(méi)有對(duì)賭的并購(gòu)定價(jià)相比，凱雷徐工并購(gòu)徐工機(jī)械中的對(duì)賭協(xié)議已經(jīng)對(duì)凱雷進(jìn)行了一定的保護(hù)。在外資并購(gòu)國(guó)內(nèi)上市公司國(guó)有股權(quán)的過(guò)程中，以國(guó)有資產(chǎn)定價(jià)作為一項(xiàng)賭資，這還十分罕見(jiàn)。 2020年 10月 26日，徐工科技（ 000425）披露，公司接到第一大股東徐工集團(tuán)工程機(jī)械有限公司（以下簡(jiǎn)稱 ? 徐工機(jī)械 ? ）通知，徐州工程機(jī)械集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱 ? 徐工集團(tuán) ? ）于2020年 10月 25日與凱雷徐工機(jī)械實(shí)業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱 ? 凱雷徐工 ? ）簽署《股權(quán)買賣及股本認(rèn)購(gòu)協(xié)議》與《合資合同》。 徐工集團(tuán)正式成立于 1989年，在地方政府的牽頭之下，徐工集團(tuán)整合了數(shù)家工程機(jī)械制造公司。 在摩根士丹利投資永樂(lè)電器的對(duì)賭協(xié)議中，通過(guò)總結(jié)分析，也有如下七個(gè)特點(diǎn)：一是投資方在投資以后低價(jià)持有企業(yè)的原始股權(quán)，如摩根士丹利永樂(lè)家電 20％的股權(quán)；二是持有認(rèn)購(gòu)權(quán)杠桿性降低，認(rèn)股價(jià)格為 ／股；三是高風(fēng)險(xiǎn)性（可能輸給管理層幾千萬(wàn)股股份）；四是投資方不經(jīng)營(yíng)零售業(yè)，不參與經(jīng)營(yíng)管理，僅作財(cái)務(wù)型投 資；五是股份在香港證券市場(chǎng)流動(dòng)自由；六是永樂(lè)是成熟型企業(yè)，經(jīng)歷了行業(yè)的變革與市場(chǎng)的洗禮；七是所投資的企業(yè)屬于零售行業(yè)，規(guī)模效應(yīng)明顯，一旦企業(yè)形成相對(duì)優(yōu)勢(shì)，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手則難以替代。招股說(shuō)明書顯示，如果永樂(lè) 2020年（可延至 2020年或 2020年）的凈利潤(rùn)高于 ，外資股東將向永樂(lè)管理層轉(zhuǎn)讓 萬(wàn)股永樂(lè)股份；如果凈利潤(rùn)相等或低于 億元，永樂(lè)管理層將向外資股東轉(zhuǎn)讓 萬(wàn)股；如果凈利潤(rùn)不高于 6億元，永樂(lè)管理層向外資股東轉(zhuǎn)讓的股份最多將達(dá)到 ，這相當(dāng)于永樂(lè)上市后已發(fā)行股本總數(shù)（不計(jì)行使超額配股權(quán)）的約 %。 2020 年 1 月，摩根士丹利 和鼎暉斥資 5000 萬(wàn)美元收購(gòu)當(dāng)時(shí)永樂(lè)家電 20％的股權(quán)，收購(gòu)價(jià)格相當(dāng)于每股約 。 摩根士丹利對(duì)于蒙牛乳業(yè)基于業(yè)績(jī)的對(duì)賭之所以能夠劃上圓滿句號(hào)，總結(jié)歸納，該份對(duì)賭協(xié)議中有如下七個(gè)特點(diǎn)：一是投資方在投資以后持有企業(yè)的原始股權(quán)，如摩根士丹利等三家國(guó)際投資機(jī)構(gòu)持有開(kāi)曼公司 %的股權(quán)和 49%的投票權(quán)；二是持有高杠桿性（換股價(jià)格僅為 ／股）的 ? 可換股文據(jù) ? ；三是高風(fēng)險(xiǎn)性（可能輸給管理層幾千萬(wàn)股股份）；四是投資方不是經(jīng)營(yíng)乳業(yè)，不擅長(zhǎng)參與經(jīng)營(yíng)管理，僅是財(cái)務(wù)型投資；五是股份在香港證券市場(chǎng)流動(dòng)自由；六是蒙牛乳業(yè)雖然是創(chuàng)業(yè)型企業(yè)，但企業(yè)管理層原來(lái)在同一類型企業(yè)工作，富有行業(yè)經(jīng)驗(yàn)；七是所投資的企業(yè)屬于日常消費(fèi)品行業(yè)，周期性波動(dòng)小，一旦企業(yè)形成相對(duì)優(yōu)勢(shì)，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手難以替代，投資的行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)小。若達(dá)不到，公司管理層將輸給摩根士丹利約 6000萬(wàn)～ 7000萬(wàn)股的上市公司股份；如果業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)達(dá)到目標(biāo)， 摩根士丹利等機(jī)構(gòu)就要拿出自己的相應(yīng)股份獎(jiǎng)勵(lì)給蒙牛管理層。不過(guò)，這種期權(quán)價(jià)值的高低最終取決于蒙牛乳業(yè)未來(lái)的業(yè)績(jī)。同年 10月，摩根士丹利等三家國(guó)際投資機(jī)構(gòu)以認(rèn)股方式向開(kāi)曼公司注入約 2597萬(wàn)美元（折合人民幣約 億元），取得該公司 %的股權(quán)和 49%的投票權(quán)，所投資金經(jīng)毛里求斯最終換取了大陸蒙牛乳業(yè) %的股權(quán)，蒙牛乳業(yè)也變更為合資企業(yè)。 2020年 6月，摩根士丹利等機(jī)構(gòu)投資者在開(kāi)曼群島注冊(cè)了開(kāi)曼公司。 三種應(yīng)用類型 1． 創(chuàng)業(yè)型企業(yè) 中的應(yīng)用 摩根士丹利等機(jī)構(gòu)投資蒙牛，是對(duì)賭協(xié)議在創(chuàng)業(yè)型企業(yè)中應(yīng)用的典型案例。 通過(guò)條款的設(shè)計(jì)，對(duì)賭協(xié)議可以有效保護(hù)投資人利益，但由于多方面的原因，對(duì)賭協(xié)議在我國(guó)資本市場(chǎng)還沒(méi)有成為一種制度設(shè)置，也沒(méi)有 被經(jīng)常采用。，其實(shí)和賭博無(wú)甚關(guān)系。所以，對(duì)賭協(xié)議實(shí)際上就是期權(quán)的一種形式。研究國(guó)際企業(yè)的這些對(duì)賭協(xié)議案例，對(duì)于提高我國(guó)上市公司質(zhì)量，也將有極為現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo)意義。 2020 年底摩根士丹利等機(jī)構(gòu)與其接觸的時(shí)候，蒙牛乳業(yè)公司成立尚不足三年，是一個(gè)比較典型的創(chuàng)業(yè)型企業(yè)。金牛和銀牛各以 1美元的價(jià)格收購(gòu)了開(kāi)曼群島公司 50%的股權(quán)，其后設(shè)立了開(kāi)曼公司的全資子公司 ——毛里求斯公司。 ? 可換股文據(jù) ? 實(shí)際上是股票的看漲期權(quán)。雙方約定，從 2020年～ 2020年，蒙牛乳業(yè)的復(fù)合年增長(zhǎng)率不低于 50%。摩根士丹利等機(jī)構(gòu)投資者投資于蒙牛乳業(yè)的業(yè)績(jī)對(duì)賭，讓各方都成為贏家。從業(yè)績(jī)上看，永樂(lè)家電成立初年銷售額只有 100 萬(wàn)元，到 2020年已經(jīng)實(shí)現(xiàn)
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