信托項目盡職調(diào)查要點-全文預(yù)覽
【正文】 法律上與銀行無關(guān)，即便銀行宅心仁厚，愿意履行兜底責(zé)任，法院判決書把責(zé)任判給了信托公司，銀行又拿什么名義去付這筆賬呢？恐怕今后會有信托公司在個別存在嚴(yán)重問題的單一項目中體會到“偷米不成損只雞”的尷尬和悲哀。受托人作為專業(yè)的金融機構(gòu)，其營業(yè)行為不光是對特定委托人負(fù)責(zé)，也要對其執(zhí)業(yè)行為負(fù)責(zé)。這是缺乏基本法律意識的表現(xiàn)，實際上無論是信托公司管理辦法還是銀監(jiān)會的指導(dǎo)性文件，都非常重視風(fēng)險披露，銀監(jiān)會的文件甚至曾對部分風(fēng)險披露條款進行了具體指導(dǎo)。實踐中經(jīng)常出現(xiàn)保證金被支付到信托財產(chǎn)專戶的做法，這既違背了信托財產(chǎn)獨立的基本原則，也沒有實現(xiàn)保證金賬戶的特定化，其法律效力在司法實踐中有可能受到質(zhì)疑。在證券投資、股票質(zhì)押類項目中，信托公司常常要求融資方在質(zhì)押股票價格下跌到一定程度時補交保證金，以控制抵押率。（十二）資金監(jiān)管和保證金賬戶信托公司能夠?qū)π磐匈Y金的使用進行監(jiān)管，防止資金不被挪用，按照預(yù)期的規(guī)劃和進度完成擬投資項目。最高院再審海富投資一案，推翻了甘肅高院否定對賭條款效力的判決，讓投資界大松了一口氣。（十）分散投資借助于信托財產(chǎn)的份額化和信托的風(fēng)險隔離原理，同一筆信托財產(chǎn)再設(shè)信托，并投向不同的項目，各筆投資之間風(fēng)險隔離。但是實際運作中存在一些困難，有的由于信托經(jīng)理參與能力不足、主觀不重視、目標(biāo)企業(yè)自身管理不規(guī)范等各種原因流于形式。且不說債權(quán)本身的真實性難以驗證，即便是真實存在的債權(quán)，它都不是真金白銀，對優(yōu)先級受益人權(quán)益的實質(zhì)擔(dān)保力都存在很大的不確定性，更像是畫餅充饑。三、交易結(jié)構(gòu)篇（八）結(jié)構(gòu)化中的內(nèi)部增信結(jié)構(gòu)化項目中的內(nèi)部增信是信托所獨有的增信手段?？毓晒蓶|或者關(guān)聯(lián)企業(yè)出具的連帶責(zé)任保證擔(dān)保，如果融資方本身即是母公司主要財產(chǎn)，關(guān)聯(lián)企業(yè)跟融資方本身就經(jīng)?！盎ネㄓ袩o”，保證的實際意義不大。在按比例質(zhì)押的情況下，受讓方如何行使一定比例的收費權(quán)？此外，有些信托項目中收費權(quán)的質(zhì)押期限與融資期限相同，隨著時間推移，收費權(quán)本身就是逐漸減少的，到還款期限屆滿時，質(zhì)押標(biāo)的已經(jīng)不存在了。總體上，信托公司傾向于認(rèn)為只要能辦登記的就是有效的，所以用足了各種傳統(tǒng)、非傳統(tǒng)甚至另類的擔(dān)保物和擔(dān)保方式。畢竟未來的市場充滿不確定性，各類收費權(quán)的實際價值難以評估。各種收費權(quán)質(zhì)押。接受應(yīng)收賬款質(zhì)押的前提應(yīng)當(dāng)是，債務(wù)人償債能力較強，只不過是債務(wù)附有期限，到期即可償還。另一方面，股權(quán)質(zhì)押的辦理可能存在問題。上市公司股票變現(xiàn)能力最強，比較受歡迎，但在股市行情很差的時候，如果不對融資方的補足義務(wù)再設(shè)定其他兜底保障措施，也存在較大風(fēng)險。但是隨著優(yōu)質(zhì)抵押物資源的減少，動產(chǎn)抵質(zhì)押也成為信托公司操作較多的擔(dān)保方式。除了市場價格變化可能造成抵押物價格降低之外，還有多種因素會影響抵押物價值。如果出現(xiàn)區(qū)域性風(fēng)險，房地產(chǎn)項目的抵押率再低也難以處置。但不動產(chǎn)抵押未必像很多人想象的那么保險。優(yōu)秀的中臺除了具備較強的專業(yè)能力之外，對于信托項目也應(yīng)當(dāng)有較高的掌控力，否則既不能提供專業(yè)服務(wù)，也無法進行監(jiān)督制衡，但由于中臺與前臺待遇差距較大，中臺人員流失比較嚴(yán)重。法律合規(guī)人員從法律和合規(guī)角度對項目進行審查，淘汰不合規(guī)或者在法律效力上存在問題的項目，并從法律角度完善項目，風(fēng)險管理部門從融資方資信、財務(wù)狀況、抵押物變現(xiàn)等角度甄別項目風(fēng)險。盡調(diào)是所有項目風(fēng)控的開始，而對于一些中小企業(yè)項目，或許盡調(diào)才是整個項目風(fēng)控最核心的一環(huán)。如果盡調(diào)報告中的關(guān)鍵信息與公開查詢、驗證的結(jié)果不符，則委托人要求受托人承擔(dān)管理失職的責(zé)任，法院很可能會支持。目前盡調(diào)所要獲得的信息集中掌握在司法、工商、稅務(wù)、住建、土地等公權(quán)力部門，如果這些部門不主動公開，難以獲取。新近出現(xiàn)兌付風(fēng)險的某信托項目，信托公司將資金提供給一個曾大規(guī)模圈錢卻長達數(shù)年沒有動工的地方性開發(fā)商，就暴露出盡調(diào)不足的問題。目前信托公司業(yè)務(wù)人員普遍年輕，專業(yè)水準(zhǔn)可能較高，但社會經(jīng)驗不足，難在短暫接觸中辯別人的真假善惡。（二）盡職調(diào)查信托公司的項目分散在全國各地，但沒有銀行那樣數(shù)量龐大、根基深厚的分支機構(gòu)。目前有些地方政府通過融資平臺大規(guī)模借道信托融資，并以人大預(yù)算函、政府承諾等方式提供隱形保障。但是如果融資方資信存在重大問題，比如存在高額民間借貸或者違法預(yù)售等嚴(yán)重不規(guī)范情形，無論其是否能夠提供足額抵押擔(dān)保，信托公司都應(yīng)當(dāng)避免與其合作。在目前的國情之下，選擇良好的交易對手的確是降低風(fēng)險最簡單、有效的方式。一、項目審查篇（一）遴選交易對手遴選交易對手是信托風(fēng)控的重要一環(huán)。自有資本不過數(shù)十億的信托公司管理著數(shù)以千億計的資產(chǎn)，每個項目出現(xiàn)問題都不容小視。信托行業(yè)的價值在于能夠發(fā)現(xiàn)好的投資項目并能夠運用專業(yè)手段降低風(fēng)險，從而實現(xiàn)不同風(fēng)險偏好的社會資本與具有不同利潤創(chuàng)造能力的企業(yè)的對接。真正的問題在于，每一種武藝都有他的弱點甚至是致命傷。不過，追求穩(wěn)健和資金來源充足的信托公司可能會以較低的融資成本贏得這類項目?？傮w而言，信托項目融資方的資信要劣于銀行的貸款客戶。政信合作項目的大量開展也是基于對政府的信任。他們對信托公司百般迎合，并不是因為信托公司有多么牛氣，而是屈從于自身利益需要，我們也無法預(yù)期等他們無力償債、發(fā)生糾紛后，會如何運用手中的權(quán)力，以迎合他們彼時的利益。對于一些地方性的中小企業(yè)項目，企業(yè)負(fù)責(zé)人的經(jīng)營能力和執(zhí)業(yè)行為甚至個人品性對于判斷項目風(fēng)險的意義，可能會勝過行業(yè)分析報告，而盡調(diào)中的察言觀色可能要勝于厚厚的財務(wù)報表。不少盡調(diào)報告中對于融資方和交易方的介紹是直接從網(wǎng)站上粘貼復(fù)制而來，充斥著主觀判斷性的褒揚語句，如果出現(xiàn)訴訟糾紛，這也會成為委托人主張信托公司未能盡職的理由。優(yōu)秀的盡調(diào)對信托經(jīng)理要求較高，難度和工作量都很大。但是通過公開渠道可以查詢和驗證的信息，還是應(yīng)當(dāng)去獲取的，而不應(yīng)單純依賴融資方自身提供。在當(dāng)下的市場環(huán)境下，通過盡調(diào)發(fā)現(xiàn)融資方的
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