【正文】 勵(lì)流通，刺激財(cái)富增長(zhǎng)；侵權(quán)責(zé)任則不能代位行使?！　。?）違約責(zé)任賠償范圍由法律規(guī)定的可預(yù)見(jiàn)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行限制，違約方在締結(jié)合同時(shí)可以預(yù)見(jiàn)或應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)違約造成損失的范圍內(nèi)進(jìn)行賠償?！　。?）從立法目的來(lái)看，因?yàn)楹贤呛戏ǖ模贤康脑谟诠膭?lì)這種合法行為，加速社會(huì)財(cái)富的流轉(zhuǎn)；侵權(quán)行為是違法行為，侵權(quán)法主要是預(yù)防、制裁這種違法行為，保護(hù)人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益。傳統(tǒng)民法中，侵權(quán)是債發(fā)生的原因之一，把侵權(quán)法寫入債法。成文法是大陸法系的法律傳統(tǒng)，賦予法官通過(guò)判例發(fā)展侵權(quán)法，與大陸法系的風(fēng)格不協(xié)調(diào)。原因在于英美法系侵權(quán)法是開放的，有極強(qiáng)的包容性，所以嚴(yán)格責(zé)任理論產(chǎn)生于英美法系，這是大陸法系無(wú)法比擬的?！　　拿穹ǚㄏ祦?lái)講，獨(dú)立規(guī)定侵權(quán)法有其獨(dú)特的價(jià)值。費(fèi)孝通老先生講的從小看到大的時(shí)代已成為歷史。把這些人格利益用法律條文列舉，意義是重大的，我在參與最高院關(guān)于精神損害賠償案件司法解釋咨詢時(shí)，發(fā)現(xiàn)許多案件按現(xiàn)有法律難以確認(rèn)侵權(quán)的性質(zhì)。主體的人格與人格權(quán)是截然不同的兩個(gè)概念，主體的人格指人作為主體的資格，是人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的能力，是權(quán)利能力和行為能力。人權(quán)中除了包括憲法規(guī)定的權(quán)利外，就是人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。民法是權(quán)利法，體現(xiàn)對(duì)人的權(quán)利的保障，是對(duì)人的終極關(guān)懷。有人講單獨(dú)把侵權(quán)責(zé)任寫入民事責(zé)任中，我想這不合適的理由就在于此。合同法應(yīng)先規(guī)定合同的一般義務(wù)，再明確違約責(zé)任；侵權(quán)法先明確侵權(quán)法保護(hù)的權(quán)利范圍，然后對(duì)侵權(quán)責(zé)任加以規(guī)定。損害賠償本身是民事領(lǐng)域，政府權(quán)力不應(yīng)介入，由民事主體發(fā)動(dòng)，訴訟到法院來(lái)解決。基于對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)本質(zhì)的思考，強(qiáng)化民事責(zé)任可以維護(hù)市場(chǎng)秩序，加強(qiáng)市場(chǎng)監(jiān)管力度。受害人起訴的環(huán)保侵權(quán)案件比較起政府啟動(dòng)的行政處罰程序少得可憐。合同法中只規(guī)定了合理期限，沒(méi)特別規(guī)定。第二是只規(guī)定一種，忽略另一種。因?yàn)?，任何商行為與民事法律行為，絕大多數(shù)是交易行為，它們沒(méi)有本質(zhì)上區(qū)分。以證據(jù)的角度來(lái)考慮合同的形式，我們認(rèn)為，除了法律上對(duì)合同形式有特殊要求的，原則上尊重當(dāng)事人意思自治，由當(dāng)事人自由選擇口頭或書面形式。按民法來(lái)講，不可能所有的民事法律行為都是書面的。只規(guī)定有經(jīng)紀(jì)人參與的委托合同關(guān)系。從商法上講，即使雙方?jīng)]約定報(bào)酬，原則上推定是有償?shù)摹Ｎ也殚喠嗽S多國(guó)家和地區(qū)的商法典，商法典起草人最感困難的事情是對(duì)商人下定義。如一個(gè)普通公民購(gòu)房一套用于自住，按商法學(xué)者的觀點(diǎn)，他是民法的自然人，不是商人。如有些法律中規(guī)定，在消費(fèi)者參與的格式合同中，對(duì)交易方（大公司）添加更大的提請(qǐng)注意義務(wù)。所以合同法中區(qū)別了這兩種情形，借款合同按銀行信貸合同作一般性規(guī)定，自然人之間的借款關(guān)系進(jìn)行特殊規(guī)定。比如，他們認(rèn)為銀行的借貸行為區(qū)別于公民之間的借款行為，區(qū)別在于一方有商人參與交易。欲求法學(xué)爭(zhēng)鳴和法學(xué)學(xué)派，我們首先應(yīng)尋求法學(xué)方法的革新，民法學(xué)的科學(xué)化須仰賴相應(yīng)的法學(xué)方法。” 歷史已經(jīng)昭示：政治國(guó)家和市民社會(huì)的分離是進(jìn)步社會(huì)的運(yùn)動(dòng)，正如從身份到契約是進(jìn)步社會(huì)的運(yùn)動(dòng)一樣。治。如此，“法律所負(fù)有的特殊任務(wù)之一，就是把支離破碎的道德環(huán)境，重新組合成一個(gè)結(jié)構(gòu)嚴(yán)密的社會(huì)統(tǒng)一體。如果說(shuō)以往的社會(huì)關(guān)系中地緣關(guān)系、親緣關(guān)系占居主導(dǎo)地位的話，那么隨著社會(huì)流動(dòng)的不斷增強(qiáng)，這種地緣、親緣關(guān)系正日趨淡薄，中國(guó)社會(huì)正經(jīng)歷著一場(chǎng)從身份到契約的運(yùn)動(dòng)，而調(diào)整地緣、親緣社會(huì)關(guān)系的道德的“滑坡”無(wú)疑是這種轉(zhuǎn)變的現(xiàn)實(shí)反映?？傊F(xiàn)代法律已成為國(guó)家進(jìn)行社會(huì)管理和社會(huì)控制并促進(jìn)社會(huì)變遷的工具。固然“法律規(guī)則的首要目標(biāo)，是使社會(huì)中各個(gè)成員的人身和財(cái)產(chǎn)得到保障，使他們的精力不必因操心自我保護(hù)而消耗殆盡。　　第二，作為地方立法，《湖南行政程序規(guī)定》跟實(shí)踐的結(jié)合比較緊密，可以看成是法典性行政程序立法在地方的試點(diǎn)，其意義超越了一個(gè)省的范圍，也為國(guó)家層面的行政程序制度建設(shè)作出了貢獻(xiàn)?！　≈档靡惶岬氖牵谥醒肓⒎ㄓ龅嚼Ь车臅r(shí)候，地方上開始考慮先行制定行政程序規(guī)定?？梢哉f(shuō)，行政程序法是行政法體系的一個(gè)基本法。因?yàn)槠渌恍](méi)有立法的或者雖然有立法但卻沒(méi)有程序規(guī)定的行政行為，缺少法律上的程序規(guī)則約束。 到現(xiàn)在，《行政處罰法》和《行政許可法》已經(jīng)實(shí)施多年，兩部法律分別就行政機(jī)關(guān)對(duì)公民作出不利行為和授益行為建立了正當(dāng)程序規(guī)則。突出的一點(diǎn)是，「依法行政，建立法治政府」的任務(wù)，都是由政府主動(dòng)提出的?！　〉诙?，《行政訴訟法》頒布以后，行政法治觀念逐步確立。1990年以后，我們先后制定了國(guó)家賠償法、行政處罰法、立法法以及行政許可法。這為公民有效維護(hù)自己的合法權(quán)利、行政機(jī)關(guān)按照法律求來(lái)依法行政提供了制度基礎(chǔ)。 　　國(guó)際條約：國(guó)際條約是兩個(gè)或者兩個(gè)以上國(guó)家之間規(guī)定相互這間權(quán)利和義務(wù)的各種協(xié)定。 　　自治條例和單行條例：自治條例和單行條例是民族自治地方的人民代表大會(huì)代表大會(huì)依照法定的自治權(quán)，在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的帶有民族區(qū)域自治特點(diǎn)的法律規(guī)范性文件。 　　行政法規(guī)：行政法規(guī)是最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)國(guó)務(wù)院制定的有關(guān)國(guó)家行政管理方面的規(guī)范性文件。法律：按照法律制定的機(jī)關(guān)及調(diào)整的對(duì)象和范圍不同，法律可分為基本法律和一般法律。（4）行政方面。另一類是程序法，如民事訴訟法、仲裁條例等，也包括各種有關(guān)的補(bǔ)充規(guī)定、暫行規(guī)定等。另一類是程序法，即規(guī)定辦理刑事案件程序、步驟的法律。打官司的人可以根據(jù)自己所打的官司，側(cè)重學(xué)習(xí)其中的一個(gè)部門法律、法規(guī)。其他法律、法規(guī)是憲法的子法?！? 我們的國(guó)家制定了許多法律、特別是近些年，立法速度加快，每年都有不少法律、法規(guī)頒布實(shí)行。有法律但無(wú)法實(shí)施的現(xiàn)象極大地?fù)p害了法律的權(quán)威性和法律體系的嚴(yán)謹(jǐn)性與科學(xué)性。中國(guó)特色社會(huì)主義的政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)等諸多方面所發(fā)揮的調(diào)整優(yōu)勢(shì),是法律體系所不能替代的。只有那些最主要的社會(huì)關(guān)系,如人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系及帶有普遍性的制度才用法律的手段去調(diào)整。經(jīng)濟(jì)的,如激勵(lì)與克減。這種推進(jìn)式的法律體系形成方式,完全不同于西方的自然演進(jìn)方式。其三,我國(guó)的法律體系是構(gòu)建起來(lái)的,立法帶有規(guī)劃性和計(jì)劃性。西方法律中沒(méi)有的,凡我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)社會(huì)等發(fā)展所需要的,我們就會(huì)去創(chuàng)立,像《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》。中國(guó)國(guó)情有兩個(gè)基本點(diǎn),其一是中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo),這是中國(guó)各項(xiàng)事業(yè)發(fā)展的根本保證。法律與法規(guī)配套實(shí)施是我國(guó)社會(huì)主義法治的一大特色。支撐訴訟法部門的三大訴訟法等,它們是在憲法的統(tǒng)領(lǐng)下調(diào)整目前我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化關(guān)系的基本法律。支撐民法部門的民法通則、物權(quán)法。我國(guó)法律部門的劃分,既不同于西方英美法系的把法律分為普通法與衡平法兩部分,也不同于大陸法系或模仿大陸法系的所謂“六法全書”。我國(guó)的立法速度之快為世界所罕見(jiàn),創(chuàng)造了世界立法史上的奇跡。這其中,除與治安管理有關(guān)的8部系在1978年前制定的以外,其余223部都是十一屆三中全會(huì)以后,即五屆人大以來(lái)制定出來(lái)的。我國(guó)的法律體系是由憲法及憲法相關(guān)法部門、行政法部門、民事法部門、經(jīng)濟(jì)法部門、社會(huì)法部門、刑法部門及訴訟法及相關(guān)程序法部門等七個(gè)法律部門組成的。支撐憲法部門的選舉法、立法法、監(jiān)督法。支撐社會(huì)法部門的保險(xiǎn)法、教育法。他們共同發(fā)揮著對(duì)法律的補(bǔ)充、細(xì)化和具體化的作用。中國(guó)的法律,要解決的是中國(guó)的問(wèn)題,因此必須從中國(guó)國(guó)情出發(fā)。西方法律中有的,凡不符合中國(guó)國(guó)情的,我們不會(huì)照搬照抄。我們的法律體系具有動(dòng)態(tài)、開放、發(fā)展和與時(shí)俱進(jìn)的特點(diǎn)。不同權(quán)限的立法權(quán)共同形成合力,推動(dòng)著中國(guó)法律體系從無(wú)到有,從粗到細(xì),從分散到體系的形成。社會(huì)的,如協(xié)商與溝通。正因?yàn)槿绱?對(duì)某類社會(huì)關(guān)系如果可以用其他社會(huì)手段處理的,就不必選用法律手段。我國(guó)法律體系的趨勢(shì),不會(huì)走上美國(guó)式的“凡事皆可訴”的道路。由于過(guò)去立法中的某些倉(cāng)促及技術(shù)上的欠缺,現(xiàn)行有效的一些法律,“概括性”的條款,“號(hào)召性”的條款,“政策性”的條款等缺乏“有用性”的情況仍然突出。它是人民代表大會(huì)及其常委會(huì)最主要的歷史使命,而完成這一使命的根本途徑是發(fā)揮人民代表大會(huì)制度的優(yōu)越性,不斷推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法。 　　對(duì)于我們打官司的人來(lái)說(shuō)，對(duì)法律可以這樣來(lái)劃分： 　　憲法，它是國(guó)家的根本大法，是我國(guó)一切法律、法規(guī)的母法。即：（1）刑事；（2）民事；（3）經(jīng)濟(jì)；（4）行政。如：刑法、懲法軍人違反職責(zé)罪暫行條例和全國(guó)人大常委會(huì)所作的有關(guān)決定、通知、補(bǔ)充規(guī)定等。它也分兩類，一類是實(shí)體法，如民法通則、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、著作權(quán)法等等，以及有關(guān)的補(bǔ)充規(guī)定。程序法與民事方面的程序法相同或基本相同。根據(jù)憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，我國(guó)法律的主要形式有：憲法：憲法是我國(guó)的根本大法，是國(guó)家的總章程，在我國(guó)的法律體系中具有最高的法律地位和法律效力，是我國(guó)最主要的法律淵源。 　　法律是依據(jù)憲法的原則和規(guī)定制定的，其地位低于憲法，但高于其他的法律淵源。地方性法規(guī)具有地方性，只在本轄區(qū)內(nèi)有效，其地位和效力低于憲法、法律和行政法規(guī)，不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸。 　　特別行政區(qū)的法：香港、澳門特別行政區(qū)實(shí)施的法律包括與基本法不相抵觸的原有法律，是我國(guó)法的一部分，是我國(guó)法的一