【正文】 》第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。國家建設(shè)部建筑市場管理司司長王素卿曾明確表示：“鑒于現(xiàn)階段有資質(zhì)的勞務(wù)企業(yè)數(shù)量較少，對于將工程分包給不具備法定用工資格的隊伍或使用零散用工行為的，視為發(fā)包企業(yè)直接用工，企業(yè)必須依法與每個工人簽訂勞動合同，否則發(fā)包企業(yè)要依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。嚴禁個人承攬分包工程業(yè)務(wù)。關(guān)于郭某勞動爭議一案的代理詞尊敬的審判長、審判員： 原告郭某于受雇于包工頭姚某，在被告廊坊某市政工程有限公司承包的新華路市政施工路段工作，安裝路緣石，每延米4元（彎路每日100元），日結(jié)工資。這些法律規(guī)定足以說明，保險代理人不是保險公司的員工，二者間不存在勞動關(guān)系。 2125單位或者個人。 1且被訴人不給付申訴人底薪、不承擔(dān)申訴人各項社會保險費用。根據(jù)查明的事實和有關(guān)法律規(guī)定，本代理人提出如下代理意見，供仲裁庭參考。綜上，代理人認為，本案中工程的承建單位浙江申湖工程建設(shè)有限公司在明知分包合同違法，分包人依法不具有以自己名義“雇傭”工人承建工程建設(shè)的情況下，仍放任并事實上認可分包人的行為，應(yīng)由其承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，承擔(dān)用工主體責(zé)任。李國忠今天沒有出庭作證，是因為李國忠在外打工，路途遙遠，交通不便難以出庭。上述證人證言及調(diào)查筆錄相互印證，證明整理腳手架鋼管是被訴人的業(yè)務(wù)之一。 二、本案申訴人與被訴人完全符合勞社部規(guī)定的情形根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》勞社部發(fā)【2005】12號第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然村招用的勞動者，由具有用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。尊敬的仲裁員：那么，仲裁時效應(yīng)該從申訴人主張權(quán)利開始計算，在本案中，申訴人并沒有超過仲裁時效。根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第82條規(guī)定，仲裁提起之日即為勞動爭議發(fā)生之日60日內(nèi)。代理人認為，從申訴人多次要求被申訴人安排崗位，這一點可以看出，被申訴人如果解除其勞動關(guān)系，完全可以親自送達給申訴人，但從前面的庭審調(diào)查來看，被訴人從未將申訴人的解除勞動關(guān)系的處理決定送達給申訴人，也從未通知過申訴人。只有在受送達人下落不明或采用上述方式無法送達的情況下，方可公告送達。根據(jù)勞動部勞部發(fā)1995 179號《關(guān)于通過新聞媒體通知職工回單位，并對逾期不歸者按自動離崗或曠工處理問題的函》中規(guī)定，企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時間內(nèi)回單位報到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對職工負責(zé)的原則，以書面形式直接送達本人。根據(jù)上述，代理人認為雙方足以存在勞動關(guān)系，被訴人關(guān)于申訴人不存在勞動關(guān)系的辯解不能成立。更何況被申訴人曾經(jīng)于2001年5月20向申訴人提供下崗證明，這怎么能否認她們之間的勞動關(guān)系呢？其次，申訴人的工資由被申訴人發(fā)放，只是在1994年，被訴人通知申訴人回家待崗后，未按國家規(guī)定發(fā)放生活費。如果企業(yè)按規(guī)定應(yīng)當訂立書面勞動合同而未訂立，勞動者按照用人單位要求履行了勞動義務(wù)的，當事人的勞動合同關(guān)系成立，這種情況就是我們平時所說的“事實勞動關(guān)系”，事實勞動關(guān)系也受法律保護。　　自本判決生效后，義務(wù)人如不自覺履行，權(quán)利人可在一年內(nèi)向本院申請強制執(zhí)行?！　“讣芾碣M及其他訴訟費2400元，由原告馮克昌負擔(dān)1200元，被告巫山縣建筑工程總公司改制工作組負擔(dān)1200元。被告應(yīng)按其在仲裁調(diào)解書上認可的原告連續(xù)工齡按本單位正式職工的補償標準給予其經(jīng)濟補償。原被告在仲裁調(diào)解時，均承認原告從1987年7月至2004年10月的連續(xù)工齡，并且仲裁委員會在調(diào)解書上予以確認?！蓖?月17日原告要求被告按照仲裁調(diào)解確認的工齡給予補償，并要求被告繳納其應(yīng)繳的保險金，被告不予理睬。2006年1月1日，原告向巫山縣勞動爭議仲裁委員會提出申訴，該委組織庭審調(diào)解于2006年3月1日達成一致意見并制作了仲裁調(diào)解書，雙方自愿達成下列協(xié)議：“1，被訴人認可申訴人從1987年7月至2004年10月28日，雙方勞動關(guān)系成立。而該委也因原告的訴訟請求已過訴訟時效作出不予受理的書面裁決。原告為了自己繳納養(yǎng)老保險金，達到60歲時享受養(yǎng)老保險待遇，隨于2005年5月18日向被告提出書面承諾，被告法定代表人潘家忠于同年5月20日在原告承諾書上批示：“公司只同意他進入社保搭橋，一切費用由他自己交。　　被告巫山縣建筑工程總公司改制工作組辯稱，原告1987年7月至1997年12月，先后在被告下屬水泥廠做臨時工是實，但被告沒有招聘其成為正式職工，勞動部門亦無原告被招聘的檔案，原告在水泥廠做工也沒有形成連續(xù)工齡。2004年10月，被告經(jīng)巫山縣人民政府批準進行改制，我一直在家等待被告給予相應(yīng)的補償，然而被告未給任何說法?！　≡骜T克昌與被告巫山縣建筑工程總公司改制工作組事實勞動關(guān)系爭議一案，原告于2006年5月8日向本院提起訴訟，本院受理后，依法由審判員曾強獨任審判，適用簡易程序于同年6月20日公開開庭進行了審理。　　住所地：巫山縣廣東東路。重慶匯邦律師事務(wù)所馮克昌訴巫山縣建筑工程總公司改制工作組事實勞動關(guān)系爭議糾紛案重慶市巫山縣人民法院民事判決書（2006）山民初字第360號　　原告馮克昌。（二）．雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系的主要區(qū)別為勞動關(guān)系的主體是否合法，因此，本案應(yīng)是勞動關(guān)系。其理由包括但不限于：。大家都知道，法律本身就是一種規(guī)章制度，但是哪一位可以站出來說人類產(chǎn)生之前就已經(jīng)存在法律，法律既然是調(diào)整人與人之間的各種社會關(guān)系的，必然在社會生活中逐步萌芽形成并發(fā)展變化。勞社部發(fā)[2005]12號文的表述雖然也是對勞動關(guān)系本質(zhì)屬性的表述，但勞社部發(fā)[2005]12號文第一條第（二）項規(guī)定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理也僅僅是對這一本質(zhì)屬性的外在表現(xiàn)方式。本案上訴人中暑的時間為2006年7月份，而被上訴人為什么只提供2006年4月份之前的費用報銷清單，是不是被上訴人已經(jīng)規(guī)范完畢，在2006年4月份后將此費用列入臨時工工資名單內(nèi)？上訴方聽說有此傳聞。8．一審認定被上訴方提交的員工手冊、招工登記表、工資表等材料與本案不存在必然關(guān)系。這是簡易招工、簡易登記程序，所以不是被上訴方所述的自行糾集一伙人去承攬業(yè)務(wù)。既然是收回去了，就說明有部分滑輪車以前是左時萬自己拿錢做的，也就是對本案存在兩個用工階段的印證，說明第二階段滑輪車即生產(chǎn)工具是被上訴人提供，還有證人羅維全、梅永凡陳述、勞動局調(diào)查筆錄和代理人走訪錄音以及最高人民檢察院影視中心記者的采訪。本案中為什么證人會說請人代班，就是因為押金收據(jù)值班表上的12個人是固定的，顧名思義？其背后的意思說明雙方講好了要長期做下去，否則不會存在排值日表和收押金的情節(jié)，試想在每天都換人的情況下，不可能每天排表和收押金，如果被上訴方不是對搬運的勞動力支配可以相對控制，那又何需找人代班，豈不多此一舉嗎？從這方面來看，雙方隱含的意思是在口頭上達成了要求搬運長期做不能輕易走的意思表示。3．遺漏分工協(xié)作即將搬運分組和采購員的輪流搭配工作情節(jié)。證據(jù)有：①調(diào)查筆錄中部分搬運的陳述（請二審法官查閱調(diào)查筆錄）；②上訴方證人歷來的陳述；③對方證人譚文忠在筆錄第17頁中陳述曾在仲裁陳述過有此情節(jié)；④對方證人左時萬在筆錄第15頁陳述收押金的目的時說，王老大在的時候搞起的，怕突然走了沒有人做。因此，同樣作為國家機關(guān)對證人詢問而形成的筆錄，完全不需要證人再出庭，因為其證人證言已經(jīng)形成筆錄，雙方質(zhì)證完全可以結(jié)合相關(guān)事實對調(diào)查筆錄內(nèi)容的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性進行，憑什么不予采信？而我方證人同樣在社保科陳述過且一直一致不被采信，一審偏要采信被上訴方證人前后矛盾的部分陳述是何居心？。理由如下：①該調(diào)查筆錄形成時間早，在事故發(fā)生后雙方對案件介入之初就形成，屬于一手調(diào)查資料，人數(shù)多，并且多數(shù)都是搬運身份的證人，其內(nèi)容真實性可靠。一審筆錄第12頁，左時萬陳述在第一用工階段和被上訴方講價時，有朱世權(quán)，當時是30塊，而朱世權(quán)是2005年9月份進來的，進去的時候就已經(jīng)是45元一天了，也是在第二個用工階段通過別人介紹進來的，既不是天天去講價，也不是糾集一伙人去承攬業(yè)務(wù)，此情節(jié)說明左時萬存心撒謊，朝著不利于上訴人的思路陳述。此階段采購組辦牌照和交納管理費，其生產(chǎn)資料、勞動對象、勞動條件均由被告采購組提供，也是各種規(guī)矩、制度、管理措施萌芽、形成并逐步完善階段，而朱世權(quán)是在后階段進來工作的。（二）本案被上訴人存在兩個用工階段，可以從材料中分析出來，是兩個不同性質(zhì)的用工階段。尊敬的審判長、陪審員：其沒有體現(xiàn)出雙方合作關(guān)系存續(xù)期間，終止的原因等基本因素。在開庭過程中，該《實習(xí)證明》的經(jīng)辦人程**老師作為證人出庭作證，對開具《實習(xí)證明》的詳細背景進行了說明并接受各方質(zhì)證，申訴人楊某某也并未對上述內(nèi)容表示任何異議。被申訴人單位負責(zé)人考慮到雙方雙方之間存在良好的合作關(guān)系，開具該證明能夠為楊某某找工作提供一些便利，因此才同意為其出具該證明。因此，上訴證據(jù)不能作為認定本案事實的依據(jù)。二、《工資表》、《考勤表》不能作為本案認定事實的證據(jù)。被訴人根據(jù)合作單位或個人推薦客戶的數(shù)量和收取費用的一定比例向其支付勞務(wù)費用。第三，從支付報酬的形式上看。勞務(wù)關(guān)系的雙方可能都是個人，或者都是單位，也可能一方是單位，一方是個人。 第一、主體不同。在本案件中，爭議的焦點為申訴人和被申訴人之間是在勞動關(guān)系還是勞務(wù)合作關(guān)系。天津市某某律師事務(wù)所受天津某某有限公司委托指派本律師在其與楊某某、勞動爭議一案中作為代理人參加案件仲裁活動。代理詞尊敬的仲裁員：只有對勞動者給予更多的保護，才能真正實現(xiàn)黨的方針政策，體現(xiàn)法律為人民服務(wù)的目的，為社會需要服務(wù)的要求。 原告雖然于 1979 年至 1992 年這一階段存在勞動關(guān)系，當時《勞動法》雖然沒有出臺，但由于職業(yè)病的潛伏期較長，個體也有差異，原告開始出現(xiàn)職業(yè)病癥狀的時間也不一致，大多是在 2002 年以后，而這時《職業(yè)病防止法》和《勞動法》已經(jīng)生效，原被告原來的勞動關(guān)系雖是在原來，但正是由于原告原來在被告處工作，而原告得職業(yè)病結(jié)果卻是現(xiàn)在才出現(xiàn)，用現(xiàn)在的法律解決由于原來的行為現(xiàn)在才產(chǎn)生的結(jié)果是符合法律規(guī)定的。因此本案的勞動爭議發(fā)生之日，應(yīng)該是原告主張之日，原告于 2007 年 3 月 13 日 就是否存在勞動關(guān)系才向梁平縣勞動部門提出，從這一天原被告是否存在勞動關(guān)系雙方才發(fā)生爭議。根據(jù)《勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國勞動法 若干問題的意見》第 15 條、《工傷保險條例》第 41 條第 2 款的規(guī)定，被告為用人單位一方。 一、 原告與被告之間存在勞動關(guān)系，其訴訟請求應(yīng)該得到法庭的支持。劉某在與A公司存在勞動關(guān)系的過程中，即便到B公司偶爾進行兼職，違反了競業(yè)禁止條例損害了A公司利益的情況下，A公司可解除勞動合同并要求賠償損失，但在A公司并未要求解除勞動關(guān)系的前提下，勞動關(guān)系不因此而自動解除。該判決書不能證明劉某與B公司存在勞動關(guān)系；代理人的質(zhì)證意見為：劉某與其工資發(fā)放單位A公司存在勞動爭議。今天庭審中遇到的一個證據(jù)問題：因此，您所擔(dān)心的”能否要求恢復(fù)勞動關(guān)系“是不必要的。勞動爭議必須先仲裁后訴訟一樣可以要求享受工傷待遇。 用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。A公司以劉某與B公司存在勞動關(guān)系為由，否認劉某與A公司之間的勞動關(guān)系。 真實性無異議；雙方是否存在勞動關(guān)系應(yīng)以劉某是否按日常工作時間上下班并完成B公司交托的任務(wù)，B公司按月支付工資報酬為準，或者以在勞動部門和社會保險部門登記的勞動關(guān)系信息為準。 法律并無明文禁止公民兼職。離職十五年后出現(xiàn)的職業(yè)病,確認勞動關(guān)系,律師代理詞代理意見 尊敬的法官： 作為原告的委托代理人，根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合庭審情況，針對本案爭議焦點，發(fā)表如下代理意見，以供法庭裁判參考。被告提供的證據(jù)梁平縣邵新煤礦施工協(xié)議是被告的一個內(nèi)部承包協(xié)議，從該協(xié)議的第 4 條、第 5 條、第 6 條、第 7 條，特別的該協(xié)議的第 7 條第 2 款的規(guī)定，從可以看出原告的工資由被告登記造冊發(fā)放，原告的勞動接受被告的管理，原被告存在人身依附性，雙方存在勞動合同關(guān)系，并不是勞務(wù)關(guān)系，原告之一王洪恩沒有進行工商登記，不具備用工的主體資格，實際上被告才是用工的主體，而且該協(xié)議的簽訂時間是一九九 0 年十二月二十六日，合同的有效期限是一年，在這時原告早就在被告處工作多年。 2006 年，原告就職業(yè)病的有關(guān)問題向被告和重慶市人民政府等有關(guān)部門反映，雙方爭議開始，但原、被告并沒有就是否存在勞動關(guān)系發(fā)生爭議，被告是主張原告按法律的規(guī)定辦事。 三、 被告主張不能用現(xiàn)在的法律解決原來的問題的主張不能成立。 2007 年 6 月 29 日 通過的《勞動合同法》雖然要 2008 年 1 月 1 日 才實施，但它體現(xiàn)了以人為本，構(gòu)建和諧社會的原則。 重慶五橋律師事務(wù)所 周云會律師 理詞：勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別？ 即機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團體或個體經(jīng)濟組織，另一方是勞動者個人。勞務(wù)關(guān)系是平等主體之間的契約關(guān)系，勞務(wù)方只要按照約定完成工作任務(wù)即可，勞務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅，以及履行，均是平等的，沒有管理與被管理的肅屬關(guān)系。被申訴人在公司成立之初，公司業(yè)務(wù)量比較小，無力聘請正式的營銷人員，為提高經(jīng)營業(yè)績，減少公司運轉(zhuǎn)成本，公司先后與數(shù)十家單位和個人建立了合作關(guān)系。該事實足以認定。因此，申訴人提交的該份證據(jù)既不具有真實性，也看不出與本案件事實有任何的相關(guān)性。關(guān)于被申訴人為楊某某開具的《實習(xí)證明》的詳細經(jīng)過如下：2009年