【正文】 第一，需要對(duì)爭議的財(cái)產(chǎn)采取訴訟中財(cái)產(chǎn)保全的案件的訴訟請(qǐng)求具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容。在訴訟中，華達(dá)公司發(fā)現(xiàn)興發(fā)公司在繼續(xù)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，將來可能導(dǎo)致不能償還自己的950萬的債務(wù)，此時(shí)華達(dá)公司可以向法院提起財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)。構(gòu)成要件和特點(diǎn)為：第一，反訴對(duì)象的特定性 即只能向本訴的原告提出；第二，反訴請(qǐng)求的獨(dú)立性 反訴具有獨(dú)立之訴的要素，以起訴的方式和程序提起，一經(jīng)成立，不因本訴的撤回而終結(jié)，也不引原告放棄訴訟請(qǐng)求而失效。華達(dá)公司要求興發(fā)公司提供擔(dān)保的請(qǐng)求遭到興發(fā)公司的拒絕，根據(jù)《合同法》第69條的規(guī)定，當(dāng)事人依法中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。根據(jù)《合同法》第68條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的，可以中止履行。因此，在產(chǎn)生不安抗辯權(quán)的原因消失后，債務(wù)人仍應(yīng)履行其債務(wù)。 為了防止權(quán)利濫用，保障不安抗辯權(quán)的正當(dāng)行使，《合同法》第69條規(guī)定，先履行一方在行使不安抗辯權(quán)時(shí)，必須及時(shí)通知對(duì)方，并承擔(dān)舉證責(zé)任。只有后履行義務(wù)的一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形時(shí)，才有可能導(dǎo)致合同無法履行，因此，法律賦予先履行義務(wù)一方的不安抗辯權(quán)，以避免在其履行了自己的義務(wù)后而得不到對(duì)方的對(duì)待給付。不安抗辯權(quán)中在雙務(wù)合同中存在，單務(wù)合同不發(fā)生不安抗辯權(quán)問題。而且不承擔(dān)違約責(zé)任。問題： 先履行合同義務(wù)的華達(dá)公司中止履行合同是否違約？為什么？ 何謂不安抗辯權(quán)？ 如何行使不安抗辯權(quán)？ 在訴訟中，華達(dá)公司欲向興發(fā)公司追討950萬的貨款，請(qǐng)問可以怎么做？ 在訴訟中，華達(dá)公司發(fā)現(xiàn)興發(fā)公司在繼續(xù)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，將來可能導(dǎo)致不能償還自己的950萬的債務(wù)，請(qǐng)問此時(shí)華達(dá)公司可以怎么做？評(píng)析 針對(duì)問題1的不同觀點(diǎn) 第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：合同的履行是有先后順序的，先履行義務(wù)的一方不能以后履行義務(wù)的一方無能力履行為由解除合同，能否履行合同只有在履行期到來后才能確定，因此，華達(dá)公司應(yīng)履行合同。在掌握了足夠證據(jù)的基礎(chǔ)上，華達(dá)公司通知興發(fā)公司中止交貨，并要求興發(fā)公司提供擔(dān)保，遭到了興發(fā)公司的拒絕。2002年7月，華達(dá)公司與興發(fā)公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。外國駐華使、領(lǐng)館官員，受本國公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)與豁免權(quán)?！甭蓭熤贫仁菄宜痉ㄖ贫鹊闹匾M成部分，一國的司法制度只能適用于本國，而不能延伸于國外。對(duì)此，商店可以行使變更權(quán)或撤銷權(quán)。但是，由于該合同不存在對(duì)社會(huì)國家利益的侵害，如果商店愿意承受這種損失，也可以確定其為有效合同，這完全取決于商店的選擇。當(dāng)事人不行使撤銷權(quán)的，該合同即為有效。顯失公平的構(gòu)成要件有：1)合同的履行對(duì)一方當(dāng)事人有重大不利或明顯不公平；2)一方獲得的利益超出了法律允許的限度；3)受害的一方是在缺乏經(jīng)驗(yàn)或急迫的情況下實(shí)施的民事行為。當(dāng)事人在訂立合同中可能會(huì)發(fā)生各種各樣的誤解，輕微的誤解并不影響合同的效力。判斷重大誤解的標(biāo)準(zhǔn)是行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖。 可撤銷合同是指因意思表示有缺陷，當(dāng)事人一方享有撤銷權(quán)，可行使撤銷權(quán)對(duì)已經(jīng)成立的合同予以變更或撤銷的合同。問題： 商店將商品的價(jià)格標(biāo)錯(cuò)造成的損失應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？為什么？ 何謂可撤銷合同？可撤銷合同主要有哪幾種形式？ 本案屬于哪種可撤銷合同形式？ 史密斯因?yàn)檎Z言的關(guān)系，想委托一位本國律師為自己的訴訟代理人，請(qǐng)問是否可以？評(píng)析 針對(duì)問題1的不同觀點(diǎn)： 第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：商店將商品的價(jià)格標(biāo)錯(cuò)是由于商店的過錯(cuò)造成的，作為一個(gè)普通的消費(fèi)者無從去了解商店的本意，也不能為商店的這種過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)由商店自己承擔(dān)該損失。事后，當(dāng)售貨員王某再次去庫房取貨時(shí)，才發(fā)現(xiàn)每部少收了1 000元。不公開審理的案件，也應(yīng)當(dāng)公開宣判。因?yàn)槊袷略V訟法規(guī)定了公開審判制度，即人民法院對(duì)民事案件的審理和宣判依法公開進(jìn)行的制度，是訴訟民主化和司法文明的表現(xiàn)。第二，惡意串通需要惡意串通的雙方事先存在著通謀，這首先是指當(dāng)事人具有共同的目的，即串通的雙方都希望通過實(shí)施某種行為而損害國家、集體或第三者的利益，共同的目的可表現(xiàn)為當(dāng)事人事先達(dá)成一致的協(xié)議，也可以是一方作出意思表示，而對(duì)方或其他當(dāng)事人明知實(shí)施該行為所達(dá)到的非法目的，而用默示的方式表示接受。 案例2中，惡意串通指合同當(dāng)事人在訂立合同過程中，為謀取不法利益合謀實(shí)施的違法行為。因欺詐而成立的合同有兩種效力：(1)因欺詐而成立的合同損害國家利益時(shí)，合同無效，合同自訂立時(shí)起就不具有法律約束力；(2)一方以欺詐的方式使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下成立的合同，賦予對(duì)方當(dāng)事人行使撤銷權(quán)或變更權(quán)的選擇權(quán)。合同被確認(rèn)無效后，合同未履行的不得履行，已經(jīng)履行的返還財(cái)產(chǎn)；財(cái)產(chǎn)已經(jīng)不存在而不能返還或者沒法返還的，取得財(cái)產(chǎn)方不承擔(dān)返還財(cái)產(chǎn)的責(zé)任，但應(yīng)向?qū)Ψ秸蹆r(jià)補(bǔ)償；導(dǎo)致合同無效的過錯(cuò)方應(yīng)向?qū)Ψ劫r償受到的相應(yīng)損失，雙方都有過錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；惡意串通成立的合同，損害了國家、集體或者第三人的利益的，由有關(guān)國家機(jī)關(guān)依法收繳雙方所得財(cái)產(chǎn)，歸國家所有或者返還集體、第三人。(2)自始確定無效，即合同從訂立時(shí)起就沒有法律約束力，以后也不會(huì)轉(zhuǎn)化為有效合同。D先報(bào)出20萬，E報(bào)出25萬，D又報(bào)出30萬，C報(bào)出35萬，在B落槌前，E又報(bào)出40萬，B卻裝作沒有看見，稱法定應(yīng)答時(shí)間已過，落槌敲定，將畫賣給了C，B和C又簽訂了確認(rèn)書，E不服，認(rèn)為自己是在落槌前舉出報(bào)價(jià)，B視而不見，而硬將畫賣給C是不公平的，要求取消C的買受人資格。2）．A畫家委托B拍賣人代為拍賣名畫一幅。二審法院的結(jié)果是終審判決，不可以再次上訴。在上訴期間內(nèi)，當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者有其他正當(dāng)理由耽誤上訴期間的，在障礙清除后10日內(nèi)，可以申請(qǐng)順延期間，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。包括不予受理裁定、對(duì)管轄異議作出的裁定和駁回起訴裁定。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，如果當(dāng)事人不服第一審人民法院作出的尚未生效的判決或裁定，可以依法向上一級(jí)人民法院提起上訴，要求撤銷或變更原判決或裁定?；乇艿倪m用對(duì)象包括審判人員（包括審判員和陪審員）、書記員、翻譯人員、鑒定人員、勘驗(yàn)人員、檢察人員、訴訟代理人。民事訴訟法規(guī)定由回避制度，指審判人員或有關(guān)人員，遇到法定情形時(shí)，不得參加案件的審理或不得參與有關(guān)的訴訟活動(dòng)的制度。本案中雙方所附的條件是生效條件，即“在2003年6月30日前……孫先生的兒子調(diào)不回本市工作”時(shí)，條件成就，合同生效；而如果調(diào)回本市工作，則條件不成就，合同不生效。如某甲結(jié)婚。如明年一月份發(fā)生地震。其實(shí)質(zhì)，是以將來確定的事實(shí)為條件。解除條件是指合同中所確定的權(quán)利和義務(wù)在所附條件成就時(shí)失去法律效力。作為附條件合同的條件，其設(shè)立目的在于決定合同的效力，因此，違反法律和社會(huì)公共利益的事實(shí)不能作為合同所附的條件。(2)條件應(yīng)是尚未發(fā)生的、將來是否發(fā)生不能確定的客觀事實(shí)。 附條件合同中所指的條件是當(dāng)事人在合同中約定的用以確定合同效力的將來客觀上不確定的事實(shí)，其作用是決定合同效力的發(fā)生或消滅。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。該條件與合同的效力有無關(guān)系，在合同中起到什么樣的作用，這涉及附條件合同的問題?！彪p方遂起爭議，趙先生將孫先生告上法庭，要求其履行合同。5月份，趙先生通過熟人了解到：由于城市規(guī)劃的需要，該城郊結(jié)合部要擴(kuò)建為城市，這五間房屋可能要升值。孫先生想將房屋賣掉，但考慮到自己在外地工作的兒子想要調(diào)回本市工作，這房子可以給他住，但不知道他能不能回來。從上面我們列舉的協(xié)議管轄的要件來看，天津市貿(mào)易公司所在地法院對(duì)于此案沒有管轄權(quán)。我國理論界和審判實(shí)踐中在講到協(xié)議管轄的條件時(shí)普遍認(rèn)為，當(dāng)事人須在協(xié)議中對(duì)管轄法院作出明確的約定，不明確則管轄無法依協(xié)議確定，選擇多數(shù)法院無法依據(jù)協(xié)議確定管轄法院?！?992年7月公布實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第25條對(duì)協(xié)議管轄作了進(jìn)一步解釋，“合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或選擇民事訴訟法第25條規(guī)定的人民法院中的兩個(gè)以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效，依照民事訴訟法第24條的規(guī)定確定管轄。所謂協(xié)議管轄，是指雙方當(dāng)事人依據(jù)法定條件，在糾紛發(fā)生前后通過書面方式合意約定管轄法院。同時(shí)民事訴訟法還規(guī)定，對(duì)于合同糾紛，原告可以選擇被告住所地或者合同履行地法院管轄。所謂的原告就被告，是指一般情況下是按照被告住所地來確認(rèn)管轄法院。最高法院則管轄在全國范圍內(nèi)有重大影響的案件或者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。級(jí)別管轄指人民法院內(nèi)部上下級(jí)法院之間在管轄上的分工。合同在北京海淀區(qū)簽訂。起訴的方式根據(jù)《民事訴訟法》第109條規(guī)定，起訴方式以書面起訴為原則，書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，并告知對(duì)方當(dāng)事人。與爭議案件沒有直接利害關(guān)系的，不是適格的原告，不能以自己的名義向人民法院起訴?？陬^合同具有與書面合同一樣的效力，只要口頭合同符合合同的成立及有效要件，該合同即具有法律效力，受法律保護(hù)。”為此，兩人產(chǎn)生了爭議，張華堅(jiān)持要李勇付款。當(dāng)傳到李勇手中的時(shí)候，李勇頓時(shí)被耳機(jī)中優(yōu)美的音樂打動(dòng)。丙鋼材廠將500噸鋼材送到商廈并不是履行合同，商廈也沒有義務(wù)接收。從案情可知，這封函件發(fā)出第二天乙鋼材廠就發(fā)函表示準(zhǔn)備發(fā)貨，說明承諾通知已到達(dá)要約人，這樣商廈與乙鋼材廠之間的買賣合同成立。第一個(gè)意思表示即商廈向三家鋼材廠分別發(fā)函的行為，應(yīng)認(rèn)定為要約邀請(qǐng)。第三，根據(jù)交易習(xí)慣來區(qū)分。第二，根據(jù)當(dāng)事人提議的內(nèi)容來區(qū)分。根據(jù)我國司法實(shí)踐和理論，要約和要約邀請(qǐng)可從以下幾個(gè)方面區(qū)分：第一，依法律規(guī)定來區(qū)分。所謂要約邀請(qǐng)，是指一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望其向自己提出要約的一種意思表示?！逗贤ā返?4條規(guī)定了要約須具備的兩個(gè)條件：一是內(nèi)容具體確定?！笨梢?，要約和承諾是合同訂立的兩個(gè)階段。但這種方式耗時(shí)長、成本高。第三，仲裁 仲裁是根據(jù)爭議雙方的意愿，將爭議提交一定的居中裁決的機(jī)構(gòu)來裁決的解決方式。關(guān)于民事糾紛的解決方式，一般常見的有以下幾種：第一，自行協(xié)商 這是自力救濟(jì)（私力救濟(jì)）的一種方式，自力救濟(jì)是指糾紛主體依靠自身的力量解決糾紛，以達(dá)到維護(hù)自身權(quán)益的目的。民事糾紛主體之間不存在服從或隸屬的關(guān)系，在糾紛中處于平等的當(dāng)事人的地位；第二，內(nèi)容是對(duì)民事權(quán)利和義務(wù)的爭議。商廈拒收貨物已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。在該批鋼材送到之前，商廈得知乙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此，向乙鋼材廠發(fā)出函電，稱：“我單位愿購買貴廠500噸鋼材，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)。案例的選擇更加貼近生活，文字案例與視頻案例相結(jié)合，法律問題集中設(shè)計(jì)在合同法以及訴訟法的基本知識(shí)點(diǎn)上。 基于以上認(rèn)識(shí)，法學(xué)院的幾位教師以及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)比較豐富的兼職律師，討論并設(shè)計(jì)了“以案說法”的教學(xué)方式，通過簡明、生動(dòng)、通俗易懂、深入淺出的案例教學(xué)方法，將合同法的原理以及合同案例的司法實(shí)務(wù)結(jié)合起來，使學(xué)生在真實(shí)生動(dòng)的案例引導(dǎo)下，逐步了解合同法的基本原理以及訴訟程序中的必要的法律知識(shí)，通過32個(gè)學(xué)時(shí)時(shí)間，使學(xué)生學(xué)到一些有用的法律知識(shí)。合同法在規(guī)范市場(chǎng)主體及其經(jīng)濟(jì)行為，維系市場(chǎng)秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展等方面，起著無可替代的作用。在這種情況下，越來越多的在校大學(xué)生將法學(xué)選修課作為自己的第一選擇，越來越多的學(xué)生開始關(guān)注身邊的法律事件，學(xué)習(xí)用法律武器保護(hù)自身的權(quán)利?！逗贤ㄔ砼c實(shí)務(wù)》講義——以案說法引言：21世紀(jì)是法治的世紀(jì)，我國正在建設(shè)社會(huì)主義法治國家的道路上高速前進(jìn)，適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的法律體系正在不斷完善，但是，國家的民主法制建設(shè)不是一蹴而就的事情。 新世紀(jì)對(duì)人才的要求已不僅僅限于掌握外語、計(jì)算機(jī)等技能，了解并掌握一定的法學(xué)知識(shí)也是應(yīng)具有的素質(zhì)之一。老百姓的日常生計(jì)、法人的生產(chǎn)經(jīng)營、一國的科技進(jìn)步、社會(huì)財(cái)富的增加、國際經(jīng)濟(jì)交往，都離不開合同法。因此，學(xué)習(xí)簡單、生動(dòng)、貼近生活的案例，寓教于樂，是一個(gè)行之有效的好方法。 3．在案例選取上，舍棄那種僅僅為某一具體問題設(shè)計(jì)案例的做法，選擇現(xiàn)實(shí)中影響較大的、公開的真實(shí)案例，使學(xué)生可以真實(shí)感受現(xiàn)實(shí)生活中法律的復(fù)雜性。丙鋼材廠在發(fā)出函電的同時(shí)，派車給商廈送去500噸鋼材。丙鋼材廠認(rèn)為，商廈對(duì)其發(fā)出的是要約，它發(fā)出函電并運(yùn)送鋼材的行為是承諾，合同因?yàn)槌兄Z而生效。民事糾紛的特點(diǎn)有：第一，主體之間法律地位平等。本案中，商廈和丙鋼材廠作為市場(chǎng)主體，二者并無隸屬關(guān)系，均屬于平等的民事活動(dòng)參與主體，在從事民事活動(dòng)過程中發(fā)生了糾紛，當(dāng)屬于民事糾紛。即由民間調(diào)解組織對(duì)民事糾紛進(jìn)行居間調(diào)停，對(duì)當(dāng)事人雙方闡明利害關(guān)系，從而促進(jìn)雙方和解的一種解決糾紛的機(jī)制。對(duì)于民事訴訟來說，一方一旦將爭議提交給了司法機(jī)關(guān)，法院就會(huì)憑借審判權(quán)來確定爭議雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并動(dòng)用國家的公權(quán)力來確保判決的執(zhí)行；另一方面，這種解決方式又具有規(guī)范性，訴訟的整個(gè)過程都必須嚴(yán)格按照法律規(guī)范來進(jìn)行，可以使糾紛得到最公平和合理的解決，是民事權(quán)利的最后的救濟(jì)機(jī)制。 《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。因而，一項(xiàng)要約要發(fā)生法律效力，則必須具備一定的條件。 在實(shí)踐中，要約往往與要約邀請(qǐng)相混淆。因此，區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)具有重要的法律意義。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。而要約邀請(qǐng)只是希望對(duì)方當(dāng)事人提出要約，因此，它不必要包含合同的主要條款。從三個(gè)意思表示來看，它們具有不同的性質(zhì)，應(yīng)區(qū)別對(duì)待。第三個(gè)意思表示即商廈向乙鋼材廠發(fā)出的第二封函電因符合承諾的要件應(yīng)屬承諾。因此，商廈不存在承擔(dān)違約責(zé)任的問題。2003年2月25日晚，張華拿出一款新的MP3請(qǐng)大家欣賞，并稱這是他爸爸從國外帶回來的?！卑雮€(gè)月后，李勇聽夠了，覺著MP3也不過如此，于是找到張華要將MP3還給他，張華一聽不高興了：“我不是已經(jīng)賣給你了嗎?你怎么反悔了?”李勇說：“那是咱們?cè)谒奚嵴f著玩的，不能算數(shù)，我只是想借著聽一聽。根據(jù)《合同法》第10條的規(guī)定，除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同外，當(dāng)事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。起訴的條件包括：第一，原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；所謂“直接利害關(guān)系”是指公民、法人和