【正文】 作年限達(dá)到10年以上的，用人單位同樣負(fù)有簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的義務(wù)。 其實(shí)，我們只要分析一下 《勞動(dòng)合同法》關(guān)于無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的規(guī)定，就會(huì)發(fā)現(xiàn)用人單位這種規(guī)避方法是行不通的。 用人單位的這種做法，是否能夠規(guī)避無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的訂立呢？比如廣東省高級(jí)人民法院、廣東省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于適用《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》、 《勞動(dòng)合同法》若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)第22條規(guī)定，用人單位惡意規(guī)避 《勞動(dòng)合同法》第14條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效行為，勞動(dòng)者的工作年限和訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計(jì)算： （一）為使勞動(dòng)者 “工齡歸零”，迫使勞動(dòng)者辭職后重新與其簽訂勞動(dòng)合同的。 由于 《勞動(dòng)合同法》對(duì) “連續(xù)”二字的含義沒(méi)有作出具體規(guī)定，導(dǎo)致了實(shí)踐中各種 “辭職”事件層出不窮，嚴(yán)重?fù)p害了勞動(dòng)者的合法權(quán)益。 在實(shí)踐中需注意：用人單位與勞動(dòng)者連續(xù)訂立兩次固定期限勞動(dòng)合同，單位可以行使的終止合同權(quán)僅在第一次合同到期時(shí)。第一種意見(jiàn)認(rèn)為，用人單位與勞動(dòng)者連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同后，且勞動(dòng)者沒(méi)有違法違紀(jì)以及不能勝任工作的情況，只要?jiǎng)趧?dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，用人單位沒(méi)有選擇權(quán)，即用人單位這時(shí)不能終止勞動(dòng)合同，必須訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 關(guān)于《勞動(dòng)合同法》該條的理解，用人單位有一次終止合同的權(quán)力還是兩次終止合同的權(quán)力？實(shí)踐中有兩種意見(jiàn)： 勞動(dòng)者如在勞動(dòng)合同履行過(guò)程中與用人單位解除勞動(dòng)合同，一段時(shí)間后又重新入職到同一用人單位，這時(shí)候該勞動(dòng)者的工作年限已經(jīng)發(fā)生中斷，不再是 “連續(xù)”了，在計(jì)算連續(xù)工作年限時(shí)，解除勞動(dòng)合同之前的工作年限將不計(jì)入連續(xù)工作年限中。但值得注意的是，在 《勞動(dòng)合同法》施行前，很多單位為了規(guī)避無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的訂立，采取要求勞動(dòng)者 “主動(dòng)辭職”或離職后間隔一段時(shí)間再入職的手段以達(dá)到工作年限“不連續(xù)”的目的，這種惡意規(guī)避法律的行為，司法實(shí)踐中法院可以確認(rèn)該行為無(wú)效。 2008年9月，老王向公司提出自己已經(jīng)工作超過(guò)10年，要求訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，公司不同意。根據(jù)上述規(guī)定的精神， “連續(xù)工作滿(mǎn)十年”應(yīng)當(dāng)理解為勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)地、不間斷地工作滿(mǎn)10年以上。用人單位仍需根據(jù) 《勞動(dòng)合同法》的要求與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，以明確雙方的權(quán)利義務(wù)。 《勞動(dòng)合同法》為了解決用人單位不訂立書(shū)面勞動(dòng)合同這個(gè)頑疾，規(guī)定用人單位自用工之日起滿(mǎn)1年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 筆者認(rèn)為，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致訂立固定期限勞動(dòng)合同，不違反法律規(guī)定，用人單位可以與勞動(dòng)者訂立固定期限勞動(dòng)合同。 但在勞動(dòng)者符合 4種情形下，用人單位提出訂立固定期限勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者也同意的，用人單位能否與勞動(dòng)者訂立固定期限勞動(dòng)合同？ 一、須訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的法定情形無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無(wú)確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。筆者作為專(zhuān)注于勞動(dòng)法領(lǐng)域的律師，特從實(shí)務(wù)角度對(duì)無(wú)固定期限勞動(dòng)合同作一番全面分析，希望能夠給用人單位、勞動(dòng)者以及從事勞動(dòng)法業(yè)務(wù)的法律工作者提供一些參考。在上述 4種情形下，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，用人單位沒(méi)有選擇權(quán)，必須簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。雖有規(guī)定不訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)行政部門(mén)可以處以罰款，但是由于執(zhí)法力度的關(guān)系，導(dǎo)致事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系泛濫。訂立書(shū)面勞動(dòng)合同是 《勞動(dòng)合同法》的強(qiáng)制性要求，用人單位自用工之日起滿(mǎn)1年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，雖然視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，但并不代表用人單位已經(jīng)與勞動(dòng)者簽訂了勞動(dòng)合同，雙方權(quán)利義務(wù)并不明確。 按照 《勞動(dòng)法》及有關(guān)配套規(guī)章的規(guī)定，勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，依法享有醫(yī)療期，因此在計(jì)算 “同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間”時(shí)，不應(yīng)扣除勞動(dòng)者依法享有的醫(yī)療期時(shí)間。老王父親住院2個(gè)月后不幸病逝，辦完后事后，老王提出重新回公司上班，由于工作能力強(qiáng)，公司決定再聘用老王擔(dān)任電工， 2003年11月，老王重新辦理了入職手續(xù)。老王與公司解除勞動(dòng)合同后再次入職，工作時(shí)間已經(jīng)中斷了4個(gè)多月，不符合連續(xù)的要求，因此，公司不同意簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同并不違反法律規(guī)定。 四、“連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同”的理解 《勞動(dòng)合同法》第14條第2款第3項(xiàng)規(guī)定，連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第39條和第40條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 兩種不同的理解，對(duì)勞動(dòng)者權(quán)利有著截然不同的影響，到底 《勞動(dòng)合同法》立法原意是哪種解釋呢？全國(guó)人大常委會(huì)在關(guān)于 《勞動(dòng)合同法》的