【正文】 大學民商法學院 侯國躍 40 （五） 純粹經(jīng)濟損失（ pure economic loss ） （ 1）概念 兩大流派： （ 1）不依賴于物的損壞或者身體健康損害而發(fā)生的損失； （ 2）非作為權利或受保護的利益侵害結(jié)果存在的損失。 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 33 四、損害 （一）損害的涵義 （ 1）利益說：受害人基于特定事實所遭遇的利益差（差額說） （ 2）組織說：因財產(chǎn)被剝奪、毀損或者身體被傷害而受之不利益 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 34 損害是受害人由于他人的加害行為或者物的原因而遭受的人身或財產(chǎn)方面的不利后果。 實例：爬火車時從他人身上壓過去，是否具有違法性？ 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 27 （三）違法性的認定 ，且沒有阻卻違法之事由 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 28 （四）加害行為之種類 （ 1）作為的侵權行為 （ 2）不作為的侵權作為 不作為行為成立侵權行為的條件 ： 之存在； 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 29 侵權法上的作為義務： 法規(guī) \民法通則 .DOC（ 18） 法規(guī) \產(chǎn)品質(zhì)量法 .doc（ 27\41\46） 鏈接：藥丸梗死人引發(fā)的糾紛 銀行、物業(yè)公司設置安全設施 游泳池救生員救助義務 責任競合 侯國躍： 《 契約附隨義務研究 》 （法律版） 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 30 誘發(fā)或開啟某種危險狀態(tài)者，負有義務消除該行為狀態(tài)或救助因該危險而受害之人 實例 1： [美 ]Missivand v. David （原告狀告妻子之患病情人） 實例 2：醉酒男子凍死門口，護送同事被判賠償 實例 3：盜竊逃跑落水死亡，父母狀告同伴侵權 “同舟無害扶助義務”？ 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 31 法規(guī) \侵權責任法 .doc（ 37） 問題： D與 B項的關系？ 張新寶：在特定條件下，法官可以依據(jù)“普通法”（如社會生活所必需的共同規(guī)則）確認存在某種作為義務。沒有過錯的違法和不違法的過錯是不可理解的。 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 21 舉證責任倒置的范圍 過錯的推定與推定的推翻 過錯推定與無過錯及“視為過失”之區(qū)別 一般（嚴格）過錯責任與推定過錯責任 法規(guī) \民法通則 .DOC（ 126） 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 22 三、違法行為（加害行為） （一）違法性要件的價值 問題：侵權責任的成立須以加害行為為要件嗎？ 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 23 （二）違法性的含義 行為違反了法律規(guī)定，損害了他人合法權益。 應注意能注意而未注意 雖已預見但確信不會發(fā)生 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 17 、一般過失與輕微過失 重大過失：未盡最普通人之注意，或以極不合理的方式未盡必要的注意 一般過失（抽象輕過失）：未盡 善良管理人或合理人的注意 輕微過失（具體輕過失）：欠缺與處理自己的事務時相同的注意程度 法規(guī) \人身損害賠償解釋 .doc（ 2） 法規(guī) \律師法 .doc（ 54） 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 18 思考題：過失應當如何認定？ 1. 主觀過失與客觀過失 2. 綜合各方面的因素進行判斷 3. 違法視為過失 （后詳） 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 19 王澤鑒： 善良管理人的注意 是一種客觀化或者類型化的過失標準，即行為人應當具有所從事的職業(yè)、某種社會活動的成員或者年齡階段的人通常所具有的知識、能力和注意程度（智識能力），而不考慮具體的人的個人情況。 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 15 過錯：包括故意和過失。 耶林：使人負損害賠償責任的，不是因為有損害，而是因為有過錯，其道理就如同化學上之原則，使蠟燭燃燒的，不是光，而是氧，一般的淺顯明白。 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 6 侯稿第 27條 [侵權責任方式與過錯 ] 適用賠禮道歉或賠償損失的侵權責任方式的，須以責任人的過錯為條件；適用其他侵權責任方式的，不以責任人的過錯為條件。 ，而無普適于一切責任形式之歸責原則。2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 1 第二講 侵權責任論 ◆ 責任構(gòu)成 ◆ 抗辯事由 ◆ 責任方式 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 2 第一節(jié) 責任構(gòu)成 一、歸責原則 二、過錯 三、違法行為 四、損害 五、因果關系 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 3 一、歸責原則 （一）何為歸責原則 在人的行為或物件致害的情況下，據(jù)以確定侵權責任的標準或依據(jù)。行為人無過錯時，侵權行為仍然可能成立，但責任是否成立須根據(jù)立法政策決定。討論歸責原則，乃是討論各種責任形式之歸責原則之“并集”。 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 11 4.《 侵權責任法 》 之立場 法規(guī) \侵權責任法 .doc（ 67） 過錯責任：有過錯者須擔責，無過錯者無責任 無過錯責任：無論有無過錯均須承擔責任 注意： （嚴格責任 \危險責任） 法規(guī) \民法通則 .DOC（ 106[3]） 法規(guī) \侵權責任法 .doc（ 24） 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 12 違法行為；過錯；損害；因果關系 問題：歸責原則與一般條款 思考題：受害人可否選擇對己有利的歸責原則和構(gòu)成要件？（王利明觀點） 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 13 二、過錯 （一）過錯的地位 責任有無及責任大小。過錯如未外化為違法行為，則沒有法律意義。 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 16 （ 2）過失：行為人由于疏忽大意或者過于自信，對損害的發(fā)生未盡合理注意義務。 法國民法典第 1349條：推定，為法律或法官從已知的事實推論未知的事實所得出的結(jié)果。 實例：產(chǎn)品責任是基于產(chǎn)品之生產(chǎn)還是基于產(chǎn)品之缺陷？ 問題：如何確定注意義務之有無及其范圍？ 法律規(guī)定；社會考量？ 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 24 探討問題： ？ ◆ 侵權責任三要件說與四要件說之爭議 三要件說（法）：過錯吸收違法性。 2022/6/3 西南政法大學民商法學院 侯國躍 25 我國理論與實務上之立場： ◆ 理論上存在激烈爭議 ◆ 根據(jù)法律規(guī)定，知識產(chǎn)權領域存在無過錯侵權的現(xiàn)象 ◆ 法院區(qū)分過錯與違法性 法規(guī) \名譽權解釋 （七）