【正文】 按企業(yè)規(guī)定批準(zhǔn)程序?yàn)樗藦膫}(cāng)庫(kù)提走價(jià)值為2萬(wàn)元的服裝去代銷(xiāo)，之后，張某一直未能把代銷(xiāo)款返回企業(yè)，2008年3月，由于張某已經(jīng)無(wú)法找到當(dāng)時(shí)的代銷(xiāo)人，企業(yè)作出了由張某賠償代銷(xiāo)服裝2萬(wàn)元的決定，并開(kāi)始從張某工資中每月扣除500元。所以，企業(yè)不能在此時(shí)要求與其解除勞動(dòng)合同。 　　其次，企業(yè)要求于2007年7月與喬某解決勞動(dòng)合同的做法也是錯(cuò)誤的。按此計(jì)算的連續(xù)請(qǐng)病假休養(yǎng)時(shí)間在6個(gè)月以?xún)?nèi)的，應(yīng)該發(fā)給半日工資、半日病假工資；超過(guò)6個(gè)月以后，應(yīng)該發(fā)給半日工資、半日疾病救濟(jì)費(fèi)。專(zhuān)家點(diǎn)評(píng)　　喬某所在企業(yè)的做法是錯(cuò)誤的。 第一，根據(jù)《勞動(dòng)保險(xiǎn)條例》規(guī)定，企業(yè)對(duì)請(qǐng)病假的職工，在前6個(gè)月內(nèi)發(fā)放病假工資，從第7個(gè)月開(kāi)始改發(fā)疾病救濟(jì)費(fèi)。2006年1月，喬某不幸患了慢性病，按照大夫的囑咐，每天只能工作半天，另外半天請(qǐng)病假治療。 專(zhuān)家點(diǎn)評(píng)　　關(guān)于計(jì)算加班加點(diǎn)工資的基數(shù)問(wèn)題，原勞動(dòng)部頒布的《工資支付暫行規(guī)定》(勞部發(fā)〔1994〕489號(hào))第十三條作了明確規(guī)定：實(shí)行計(jì)時(shí)工資制度的崗位，計(jì)算和支付加班工資的基數(shù)為勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者本人小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)；計(jì)算和支付加班工資的基數(shù)為勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。 　　08年3月，公司由于需要趕制一批時(shí)裝，在李某已經(jīng)達(dá)到規(guī)定的工作時(shí)間的情況下，經(jīng)與工會(huì)和職工本人協(xié)商，安排李某等人在休息日加班。”因此，某鍋爐廠的開(kāi)除處分決定缺乏法律依據(jù)，處分決定也不具有法律效力，不能據(jù)此解除與李全生的勞動(dòng)合同。 　?。?）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。 　?。?）用人單位因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況的原因確需裁減人員的。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第27條規(guī)定，因用人單位客觀原因而解除勞動(dòng)合同，主要在以下三種情況： 　　（1）用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間需裁減人員的。我國(guó)有關(guān)法律和行政法規(guī)對(duì)患病或者非因工負(fù)傷，依勞動(dòng)者在本單位工作時(shí)間長(zhǎng)短，規(guī)定了一個(gè)相對(duì)合理的醫(yī)療期，在法律、行政法規(guī)規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，用人單位不能解除勞動(dòng)合同，醫(yī)療期后，如果勞動(dòng)者康復(fù)如初，可以繼續(xù)從事原工作，或者勞動(dòng)者沒(méi)有留下大的后遺癥，可以從事由用人單位另行安排的工作的，勞動(dòng)合同關(guān)系繼續(xù)有效；如果勞動(dòng)者不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的，則用人單位可以解除勞動(dòng)合同。所謂勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任，是指勞動(dòng)者的行為構(gòu)成犯罪，觸犯刑律，依刑法被判處拘役、管制、有期徒刑或者判處罰金、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)、剝奪政治權(quán)利的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。 　?。?）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，對(duì)用人單位利益造成重大損害的。 　　?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第25條第1項(xiàng)規(guī)定：“在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同”。 　　本期問(wèn)題： 　　用人單位有權(quán)解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同的法定理由有哪些？ 　　鍋爐廠能否解除與李全生的勞動(dòng)合同？ 李全生對(duì)此不服，認(rèn)為自己患病，可以休病假，鍋爐廠不能因此而解除勞動(dòng)合同。鍋爐廠查實(shí)，李全生請(qǐng)假純屬虛假后，立即對(duì)李全生予以警告，責(zé)成其馬上到廠上班。 根據(jù)《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)勞務(wù)工條例》第13條“用人單位不得招用已與其他單位簽訂勞動(dòng)合同而擅自離職的勞務(wù)工”的規(guī)定，申訴方不具有簽訂勞動(dòng)合同的主體資格，申訴方與被訴方不存在勞動(dòng)關(guān)系。（4）適用法律不同。作為勞務(wù)關(guān)系當(dāng)事人一方的勞務(wù)提供者自行安排勞動(dòng)，自己承擔(dān)勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人一方勞動(dòng)者是自然人，另一方是用人單位；勞動(dòng)者必須加入用人單位，成為其中一員，并且遵守單位的規(guī)章制度，雙方存在領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，反映的是勞動(dòng)力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的關(guān)系。 仲裁裁決送達(dá)后，駐深辦不服，并且取得張?zhí)炱笠严硎莛B(yǎng)老待遇的證明遂向某區(qū)人民法院提起訴訟。同年 10月以后張?zhí)炱笪吹今v深辦上班，駐深辦將其按自動(dòng)離職處理，并停發(fā)其工資，但沒(méi)有將此決定送達(dá)張?zhí)炱?。由于駐深辦與某公司是兩塊牌子一套人馬，因此張?zhí)炱蠹热务v深辦物業(yè)主管，又任某公司辦公室主任。 案例 7— 如何甄別勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系？　　 張?zhí)炱笤祵幭幕刈遄灾螀^(qū)某房地產(chǎn)集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)房地產(chǎn)公司）職工。任何一方不得強(qiáng)迫對(duì)方意愿，或附帶不合理的條件迫使對(duì)方續(xù)簽合同，以自己的意志決定另一方的意志，甚至采取非法手段。任何一方當(dāng)事人發(fā)生變更的，都只能產(chǎn)生新的勞動(dòng)合同，而不是勞動(dòng)合同的續(xù)訂?！讹埖陠T工須知》未經(jīng)過(guò)與職工的協(xié)商就施行，規(guī)定“至少應(yīng)服務(wù)五年”也因違反勞動(dòng)法原合同雙方當(dāng)事對(duì)合同條款無(wú)異議，駕經(jīng)過(guò)平等、自愿的協(xié)商，延長(zhǎng)合同期限的法律行為。 張某與某合資飯店簽訂2年期限的勞動(dòng)合同是雙方平等自愿、協(xié)商一致的結(jié)果，對(duì)雙方都具有約束力，合同期滿(mǎn)，即行終止。 　　2．勞動(dòng)合同的終止是指由于法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的情況出現(xiàn)，勞動(dòng)合同的法律效力終止。 　　無(wú)論是何種內(nèi)容的企業(yè)規(guī)章制度，其制定過(guò)程必須反映職工的意愿，吸納職工或工會(huì)代表參與制定，這樣做便利于規(guī)章制度的有效施行。 飯店根據(jù)其制定的《飯店員工須知》第18條“凡到飯店工作的人員至少應(yīng)少服務(wù)五年……”的規(guī)定則認(rèn)為：張某與飯店簽訂的二年勞動(dòng)合同雖然已經(jīng)到期，但至少還應(yīng)與飯店續(xù)簽三年的勞動(dòng)合同，如果張某不再為飯店服務(wù)，則應(yīng)賠償飯店培訓(xùn)費(fèi)1200元。 　　張某系職業(yè)高中畢業(yè)生，分到某合資飯店工作，并與飯店正式簽訂了為期二年的勞動(dòng)合同。 案例6 — 續(xù)簽勞動(dòng)合同引發(fā)的爭(zhēng)議　　 申訴方：張某，女，22歲，某合資飯店中餐廳服務(wù)員，合同制工人。企業(yè)對(duì)勞動(dòng)者違反勞動(dòng)規(guī)章制度的行為進(jìn)行罰款屬于用人單位對(duì)職工的懲罰權(quán)。本案爭(zhēng)議的主要焦點(diǎn)，也就是本案認(rèn)定事實(shí)所不可忽視的一個(gè)重要問(wèn)題，就是方慶于竊取票款的行為是否存在。 　　本期問(wèn)題： 　　大周揚(yáng)子巴士有限公司是否能夠同方慶解除勞動(dòng)合同，并對(duì)其進(jìn)行10000元的罰款，理由是什么？ 大周揚(yáng)子巴士有限公司辯稱(chēng)：方慶在駕駛公車(chē)期間盜取票款，其行為不容否定，大周揚(yáng)子巴士有限公司對(duì)方慶的處分合乎法律規(guī)定。同年4月13日方慶向該市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求撤銷(xiāo)處分決定，恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，補(bǔ)發(fā)停工期間工資。2006年3月10日11時(shí)許，方慶駕駛大周揚(yáng)子巴士有限公司26路無(wú)人售票公共汽車(chē)到達(dá)淮南江岸起點(diǎn)站，大周揚(yáng)子巴士有限公司工作人員及臨時(shí)聘請(qǐng)的稽查人員在車(chē)門(mén)口叫門(mén)未開(kāi)，遂至從車(chē)窗爬進(jìn)車(chē)內(nèi)。本案是由用人單位的違法解除行為導(dǎo)致了夏先生的工資損失，因此，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部的責(zé)任。但法院認(rèn)為，勞資雙方雖然未明示“無(wú)固定期限”，但從約定年薪的角度來(lái)看，用人單位簽訂勞動(dòng)合同并非只想短期試用夏先生，因此推定雙方的勞動(dòng)合同應(yīng)為無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，因此，單位解除勞動(dòng)合同的行為是違法的，雙方的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)恢復(fù)。對(duì)這種勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)注意明確任務(wù)的內(nèi)容和要求。 　　一、勞動(dòng)合同的期限 　　我國(guó)《勞動(dòng)法》中列舉了三種勞動(dòng)合同的期限，即有固定期限、無(wú)固定期限和以完成一定的工作為期限。 　　本期問(wèn)題： 　　對(duì)公司難以安排夏先生恢復(fù)原崗位，讓其等待安排的做法是否違法？理由是什么？作為HR的你，面對(duì)此狀況會(huì)如何處理？ 　　對(duì)于公司是否需要支付第一次訴訟期間的工資？理由是什么？ 對(duì)于公司這種態(tài)度，夏先生當(dāng)即表示由于公司存在長(zhǎng)期拖欠工資的情況，并不安排工作已違反勞動(dòng)法，他要求單方解除勞動(dòng)合同并要求公司支付拖欠的工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2005年10月，一審法院經(jīng)過(guò)審理，最終判決支持了夏先生要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系的訴請(qǐng)，但對(duì)追加的工資訴請(qǐng)則認(rèn)為沒(méi)有經(jīng)過(guò)仲裁前置程序而未予支持?；貒?guó)后，公司上海的總代表與夏先生簽訂了勞動(dòng)合同，合同中明確了進(jìn)單位的時(shí)間、6個(gè)月試用期及年薪待遇，但并未寫(xiě)明是無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。（2）階段2：1997年10月至2000年元月10日，此期間因原告原工作單位破產(chǎn)，和原單位的勞動(dòng)關(guān)系隨即解除，之后與被告存在的是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，此期間被告須按法律為原告繳納社保，可以向被告要求支付社保費(fèi)用。 　　本期問(wèn)題： 　　馬某能否要求被告與其恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系？理由是什么？ 　　馬某能否要求被告一次性支付借調(diào)合同到期后的養(yǎng)老保險(xiǎn)金及相應(yīng)的醫(yī)療保險(xiǎn)？理由是什么？ 原告也隨原工作部門(mén)的改制到該公司工作，其工資福利待遇亦由該公司發(fā)放至1999年12月底。被告給原告除檔案工資外，其它工資福利待遇按本單位同崗職工標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了發(fā)放。 本案原告屬智力四級(jí)殘疾人，從積極為殘疾人創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會(huì)的角度出發(fā)，只要其能勝任本職工作，用人單位就應(yīng)當(dāng)盡可能為其工作和生活提供方便。由此可見(jiàn)，原告要求續(xù)訂勞動(dòng)合同，必須征得被告的同意?！币簿褪钦f(shuō)，因勞動(dòng)合同期限屆滿(mǎn)的，應(yīng)立即終止執(zhí)行，終止后是否續(xù)訂勞動(dòng)合同，得視生產(chǎn)和工作的需要，還必須雙方同意。勞動(dòng)合同的解除必須符合法律規(guī)定的解除條件，否則勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)或人民法院有權(quán)裁判或判決勞動(dòng)合同不能終止而繼續(xù)履行。 　　勞動(dòng)合同的終止通常有三種情況：一是勞動(dòng)合同一方當(dāng)事人（指職工）因死亡，勞動(dòng)合同自然終止。 　　本期問(wèn)題： 　　張?zhí)煊幽芊裢仪f天巧造紙廠續(xù)訂勞動(dòng)合同？為什么？ 　　石家莊天巧造紙廠是否需要從2006年1月1日起至補(bǔ)簽勞動(dòng)合同生效時(shí)止，賠償由于其單方解除一切勞動(dòng)關(guān)系而造成的經(jīng)濟(jì)損失，含應(yīng)調(diào)資而沒(méi)有調(diào)資及勞保福利等方面的損失？為什么？ 終止合同后原告的有關(guān)待遇可依法予以完善。該仲裁委員會(huì)認(rèn)為被告于合同期滿(mǎn)后依法終止合同并無(wú)不當(dāng)，同時(shí)裁決由被告妥善解決終止勞動(dòng)合同后原告的有關(guān)待遇。2000年1月，原告與被告簽訂了為期一年的勞動(dòng)合同，期滿(mǎn)后又續(xù)訂了為期五年的勞動(dòng)合同。 二是辭退違紀(jì)職工，在處理程序上必須經(jīng)過(guò)“教育或行政處分仍然無(wú)效”的環(huán)節(jié)。 　　本期問(wèn)題： 該公司能否辭退王桂，理由是什么？程序上是否合法？ 為此，本公司根據(jù)《國(guó)營(yíng)企業(yè)辭退違紀(jì)職工暫行規(guī)定》第三條第四款的規(guī)定，在征得本公司工會(huì)委員會(huì)的意見(jiàn)后，作出了辭退原告的決定。2002年2月，由于原告不服從調(diào)動(dòng)造成處分。但當(dāng)時(shí)有關(guān)人員非讓我去天津，否則辭退。 　　原告于2004年6月向人民法院提起訴訟，稱(chēng)：1996年，因我父身邊無(wú)子女，被告照顧將我從其下屬單位天津分公司調(diào)入父母居住地的被告下屬單位機(jī)電廠工作，2002年3月又調(diào)至被告下屬單位安裝公司，但未安置工作。 　　被告：某安裝工程（國(guó)有性質(zhì)）。依據(jù)國(guó)家勞人部勞人老（１９８３）３４號(hào)文件第１７條“離休干部身邊無(wú)子女的，按照在職干部的規(guī)定，由當(dāng)?shù)厝耸隆趧?dòng)部門(mén)負(fù)責(zé)調(diào)一名外地工作的子女到離休干部安置居住地工作”的規(guī)定，被告應(yīng)將我安置在父母身邊即廊坊工作。 　　被告辯稱(chēng)：原告原在本公司的天津工程處工作，1996年為照顧解決原告的婚姻問(wèn)題，將原告借調(diào)回當(dāng)?shù)亍?jù)此，本公司于2003年12月3日對(duì)原告下達(dá)了調(diào)動(dòng)通知，安排原告去天津分公司工作，但原告拒絕去天津分公司工作。 根據(jù)該《暫行規(guī)定》第二條的規(guī)定，國(guó)營(yíng)企業(yè)辭退違紀(jì)職工，必須具備兩個(gè)先決條件：一是被辭退職工必須具有該條規(guī)定的７種違紀(jì)行為之一，本案原告被辭退是因其有７種違紀(jì)行為中的第４種“不服從正常調(diào)動(dòng)的”違紀(jì)行為。所以公司不能辭退王桂。 　　原告是智力四級(jí)殘疾人，1992年3月開(kāi)始在被告單位（國(guó)營(yíng)企業(yè)）做計(jì)劃外臨時(shí)工。原告不服，向石家莊市勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求與被告續(xù)訂勞動(dòng)合同。因原告是智力殘疾人，不能勝任崗位工作，因此不同意與原告續(xù)訂勞動(dòng)合同。 此種勞動(dòng)爭(zhēng)議屬于最高人民法院對(duì)勞動(dòng)部《關(guān)于人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件幾個(gè)問(wèn)題的函》的答復(fù)中所指的其他勞動(dòng)爭(zhēng)議。因勞動(dòng)合同期限屆滿(mǎn)而終止的，屬勞動(dòng)合同的自然終止（或稱(chēng)正常終止），因勞動(dòng)合同的解除而終止的屬勞動(dòng)合同的提前終止（或稱(chēng)非正常終止）。由于生產(chǎn)和工作需要，在雙方完全同意的條件下，可以續(xù)訂合同。在這種情況下，如果一方要求續(xù)訂勞動(dòng)合同，必須征得對(duì)方的同意，否則，不可能產(chǎn)生新的勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系。如果需要續(xù)訂勞動(dòng)合同的，必須在雙方完全同意的前提下，不得違反法律規(guī)定及時(shí)續(xù)訂，不續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)及時(shí)按法律規(guī)定辦理勞動(dòng)合同終止手續(xù)。據(jù)此，石家莊天巧造紙廠按原告在勞動(dòng)合同履行期間的工資標(biāo)準(zhǔn)給付原告6個(gè)月（按每年一個(gè)月）的生活補(bǔ)助費(fèi)，是符合法律規(guī)定的。1995年底借調(diào)合同期滿(mǎn)后，原告原工作單位與被告之間再未續(xù)簽借調(diào)合同，但原告一繼續(xù)在被告單位工作。1998年12月1日，被告下屬的工作部門(mén)組建的某有限責(zé)任公司（法人企業(yè)，但對(duì)該公司職工的政策性管理仍由被告管理）成立。 可以要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，理由：存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，被告解除勞動(dòng)關(guān)系的依據(jù)“原告當(dāng)初所簽且借調(diào)合同早已期滿(mǎn)，被告又無(wú)法將原告調(diào)入為由通知原告停止工作”不成立； 可以要求支付1997年10月后保險(xiǎn)費(fèi)用，分析如下：（1）階段1：1995年12月31日至1997年10月，借調(diào)合同結(jié)束后，因原告關(guān)系還在原工作單位，和被告只是存在勞務(wù)關(guān)系，此期間被告無(wú)需為原告繳納社保。 　　進(jìn)公司前他曾兩次赴美與公司的大老板協(xié)商工作待遇事宜，最終公司高層確認(rèn)他的年薪為40萬(wàn)元人民幣，并口頭承諾與其簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。在未獲勞動(dòng)仲裁支持后，夏先生訴至法院，并追加了要求單位支付違法解除勞動(dòng)合同期間工資的訴請(qǐng)。 　　夏先生回公司上班的第一天就要求單位支付其違法解除勞動(dòng)合同期間的工資，但公司認(rèn)為法院并未判令公司承擔(dān)此項(xiàng)義務(wù)，故拒不支付，并且表示暫時(shí)難以安排原崗位，要求夏先生等待安排。 雖然案件本身有些復(fù)雜，但主要的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于公司與夏先生簽訂的是何種期限的勞動(dòng)合同，如果是無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，公司提出的勞動(dòng)合同到期終止顯然是違法解除的行為；反之，如果確認(rèn)只是簽訂了試用期勞動(dòng)合同則可以視為合法終止。以完成一定的工作為期限的勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)合同的期限是以勞動(dòng)者完成一定任務(wù)來(lái)確定的勞動(dòng)合同。實(shí)踐中，簽訂這種期限的勞動(dòng)合同一般會(huì)在勞動(dòng)合同種注明“無(wú)固定期限”，本案中用人單位正是以合同未注明合同是“無(wú)固定期限”為由而提出終止勞動(dòng)合同的。雙方都有責(zé)任的，根據(jù)責(zé)任大小各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。合同期從2006年1月1日至2009年12月31日止?！狈綉c不服，于3月13日向公司申請(qǐng)復(fù)議，然未果。請(qǐng)求法院判令大周揚(yáng)子巴士有限公司繼續(xù)履行雙方簽訂的勞動(dòng)合同，并補(bǔ)發(fā)工資12000元。 企業(yè)對(duì)職工作出行政處分的前提是客觀存在的違紀(jì)事實(shí)，只有職工嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律，才能分別情況給予行政處分或經(jīng)濟(jì)處罰。 　　罰款10000元是否合法。