對賭協(xié)議專題研究-全文預(yù)覽
【正文】 0 月 ,IFC 將其所持的百色豐林 %的股權(quán)以 萬美元溢價轉(zhuǎn)讓給豐林木業(yè)。再至 2022 年 7 月 8 日，雙方再簽《 增資協(xié)議 之補(bǔ)充協(xié)議二》，確認(rèn)反稀釋條款不再執(zhí)行，不再有任何法律約束力。如中比基金擁有贖回權(quán)利 —— 具體為 5 年內(nèi)，如由于江蘇東光經(jīng)營業(yè)績不符合上市要求，或是僅由于政策原因而未能在上海、深圳等證券交易所上市，中比基金可要求原股東或公司以現(xiàn)金形式贖回所持全部股份。 最后說一點，一個有趣 且值得長期關(guān)注的跡象是，近幾個月上市公司受讓擬于境內(nèi) IPO 企業(yè)的案例漸增，并且公告披露他們均會與股權(quán)出讓方簽訂上市對賭協(xié)議以確?，F(xiàn)有股東利益。想想看，香港和美國的 監(jiān)督制度比我們的要先進(jìn)很多，蒙牛之類的企業(yè)也比我們很多企業(yè)見多識廣，可是在一紙對賭協(xié)議面前根本就是不堪一擊。 股改、定增、重組先后引入對賭機(jī)制，可以證明監(jiān)管層認(rèn)可對賭機(jī)制的重要作用。 四、變通方式 簽署對賭協(xié)議而藏著掖著總是還有風(fēng)險的，那么有沒有光明正大的變通方式呢？上證報記者郭成林在其《 IPO 對賭刀口舔血監(jiān)管套利屢禁不止》報道中曾經(jīng)提及，我與他也討論過該種方式，小兵個人不是很感冒，也不會建議企業(yè)這樣處理，理由很簡單，簡單問題復(fù)雜化。另外，中介機(jī)構(gòu)一般也不會介意簽署這樣的東西以免引來麻煩，大家如果想 掙錢保證企業(yè)上市才是第一位的，所以一切都要為了上市，如果你還要簽什么協(xié)議，那就對不起換人。 最后說說股權(quán)回購的對賭，說白了一般就是投資者入股之前約定如果在一定期間內(nèi)不能實現(xiàn)上市的目標(biāo)，那么控股股東或其他方應(yīng)該按照約定的價格回購股份，回購價格一般就按一定的利息來計算。由于該類約定明顯違反公司法同股同權(quán)的原則，以及導(dǎo)致公司治理的混亂和控制權(quán)的不穩(wěn)定，因此，理應(yīng)在上報材料之前清理。再次是對賭協(xié)議的固定價格回購股權(quán)條款有變相借貸的嫌疑。結(jié)果最后還是沒有成行，關(guān)于這一點，也是引起實務(wù)界很多的非議，很多人認(rèn)為是證監(jiān)會太過武斷和迂腐，不能與時俱進(jìn)，小兵對此有著不同的看法，稍后再論。在創(chuàng)業(yè)板開板之初，深交所曾攜中介機(jī)構(gòu)舉辦過不少研討會，有關(guān)對賭協(xié)議的合法性、陽光化等課題成為當(dāng)時六大重要法律問題之一。【主要觀點】 一、對賭情形 對賭協(xié)議是一個舶來的東西，如果按照字面翻譯就是一個估值調(diào)整機(jī)制，結(jié)果不知道被誰給翻譯成這樣一個賭性十足的名字，也算是一段佳話。 二、基本處理原則 對于擬上市企業(yè)來講，證監(jiān)會對于對賭協(xié)議是絕對禁止，沒有絲毫的余地。如果不承認(rèn)對賭協(xié)議的合法性，則發(fā)行人和創(chuàng)投可能就會選擇隱瞞或表面上終止條 款，但是實際上會通過代持股份等形式來變通，這不僅更容易導(dǎo)致潛在的更多的糾紛和不確定性，還涉及虛假陳述和欺詐等違法違規(guī)問題。其次是對賭協(xié)議的對賭目標(biāo)促使企業(yè)為追求短期目標(biāo)而非常規(guī)經(jīng)營，因此無限增大了企業(yè)的風(fēng)險，一定程度上會損害社會公共利益。 至于優(yōu)先權(quán)，如委派董事和高管的優(yōu)先權(quán)、表決權(quán)的優(yōu)先權(quán)、利潤分配的優(yōu)先權(quán)等等，是不是屬于典型的對賭協(xié)議尚不明確，不過在投資協(xié)議中該類約定還
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