【正文】 法： B．甲沒有違法性認識的可能性，所以不成立犯罪。不知其犯法。 九、法律認識錯誤（對自己行為的違法 性主觀認識與實際情況不一致）及評價 1．法律認識錯誤原則上不排除故意罪責(zé)，但可以酌情減輕罪責(zé) 試題 02，甲男明知乙女只有 13 周歲，誤以為法律并不禁止征得幼女同意后的性交行為，于是在征得乙女的同意后與乙女發(fā)生了性交。 *甲以為 H公司是“依法銷售槍支的企業(yè)”為其銷售槍支，其實 H 公司不是，甲不成立第 125 條非法買賣槍支罪，成立第 126 條之違規(guī)銷售槍支罪既遂?！?ACD】類似：甲以為是“尸體”而奸淫，但事實上那“尸體”依然是活人，應(yīng)處侮辱尸體既遂。首要分子、多次、違法所得巨大作為加重條件不要求明知。因果關(guān)系認識錯誤， C 甲故意殺人既遂。 6．加重犯（事由）的責(zé)任，同樣適用法定符合說 09 試題：丙和賀某共同搶劫嚴某財物，嚴某邊呼救邊激烈反抗。方式的變化毒殺還是刀殺？不影響定性。甲不構(gòu)成故意 毀壞財物罪，而屬于意外事件 D．甲因疏忽大意而致人死亡，甲應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見的危害結(jié)果，既可能是發(fā)生他人死亡的危害結(jié)果，也可能只是發(fā)生他人重傷的危害結(jié)果 【 ACD】 A 甲知道自己的“職務(wù)職責(zé)”即可，是否屬于“國家機關(guān)工作人員”屬于法律認識，沒有認識到一般不阻卻罪過。法定符合說 發(fā)生了事實認識錯誤，但其不一致仍在法律規(guī)定范圍內(nèi)的，稱具體錯誤，不阻卻故意罪司法考試基礎(chǔ)培訓(xùn)班講義 祝您 2020 年順利通過國家司法考試 責(zé)；超出構(gòu)成要件范圍的，稱抽象錯誤，阻卻“超出部分”的故意罪責(zé)。抽象錯誤：在抽象層面不一致， 例甲將 X占有的財物誤以為是 Y的遺忘物而非法占有。事前故意。 F 乙原本想用農(nóng)藥殺害張三，買來農(nóng) 藥后給張三下毒，張三喝后安然無恙，事后查明該“農(nóng)藥”是假的，沒有毒性。 B 乙意圖謀殺張三，因為認錯人，把李四當(dāng)作張三開槍擊斃了李四。 殺人故意，具體符合說：必須清楚殺的是誰（張三）。具體婦女：甲女、乙女→→抽象：“婦女”。 （ 13）第 345 條 盜伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的，處…… 【例】關(guān)于構(gòu)成要件故意正確說法是？ A 盜竊槍支罪之故意認識內(nèi)容是：明知是他人占有的 槍支而竊取 B 盜竊國家機關(guān)公文、證件罪之故意認識內(nèi)容是：明知是他人占有的國家機關(guān)公文、證件而竊取 C．非法獲取國家秘密罪：之故意認識內(nèi)容是：明知是是國家秘密而竊取 D．盜竊罪之故意認識內(nèi)容是：明知是他人占有之（普通財物）而竊取【 ABCD】 （ 08 試題）關(guān)于故意的認識內(nèi)容，下列哪一選項是正確的？【 C】 A．甲明知自己的財物處于國家機關(guān)管理之中，但不知此時的個人財物應(yīng)以公共財產(chǎn)論而竊回。埋藏物，②主觀：明知是“遺忘物將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。 八、 構(gòu)成要件故意和事實認識錯誤 =對“第 X 條之罪之客觀要素”之明知，是令行為人對其違法行為承擔(dān)故意責(zé)任必須的： （ 1）刑法第 360 條（傳播性病罪構(gòu)成要件）明知自己患有梅毒、淋病等嚴重性病賣淫、嫖娼的，處 5 年以下…… 嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項是正確的？ （ 2020 年試題） A．保險詐騙罪未遂 ； B．保險詐騙罪既遂 ； C．保險詐騙罪預(yù)備 ； D．合同詐騙罪 【 A】保險公司不是因為上當(dāng)、誤解而交付，甲取得 20 萬，與欺騙行為沒有因果關(guān)系。 【例】甲將自己的汽車藏匿，以汽車被盜為由向保險公司索賠。 9．實行行為與犯罪結(jié)果的因果關(guān)系（具體犯罪之特殊因果關(guān)系） 如故意殺人行為與死亡結(jié)果之間，傷害行為與傷害、死亡結(jié)果之間，搶劫行為與占有財物結(jié)果之間，詐騙行為與他人交付財物結(jié)果之間，敲詐勒索與他人交付財物之間等。結(jié)論類似于上述 06 試題 D 項。 例：甲、乙各投放致死量毒藥在丙的茶杯中，導(dǎo)致丙死亡。（沒有） *減少風(fēng)險的，當(dāng)然沒有因果，甲眼看乙要被汽車撞上，便推開乙，乙摔傷。甲的行為與丙的死亡之間不具有因果關(guān)系（客觀性） B．甲追趕小偷乙，乙慌忙中撞上疾駛汽車身亡。 （超常規(guī)風(fēng)險），沒有因果關(guān)系。甲投放的 5毫克毒物本身不足以致丙死亡，故甲的投毒行為與丙的死亡之間不存在因果關(guān)系（重疊因果，司法考試基礎(chǔ)培訓(xùn)班講義 祝您 2020 年順利通過國家司法考試 利用已有的條件甲有，乙沒有） ，沒有因果關(guān)系 例：甲投毒殺丙，丙中毒未死被乙開槍打死。甲的傷害行為與乙的死亡之間不存在因果關(guān)系 （中斷） B．甲以殺人故意對乙實施暴力，造成乙重傷休克。 例：甲以殺人故意 對乙實施暴力致乙昏迷，甲以為乙死，為了隱匿罪跡將乙扔至水中致溺死。在李某哀求下，丁開車送其去醫(yī)院。章某在逃跑時錢包不慎從身上掉下，甲拾得錢包后離開?！瓣P(guān)系的中斷”“條件說”的修正： ＊近因怎樣能夠“阻斷”遠因？ 需近因“獨立”造成結(jié)果：①足以且事實上造成了結(jié)果；②近因介入與遠因沒有密切關(guān)聯(lián)。 對 B 而言， C 是“近因”、 A 是“遠因”，近因 C“獨立”造成結(jié)果 B，就沒有 A 的什么事了。（有） “多因”情況下，“近因”若獨立造成結(jié)果的，可以阻斷“遠因”。由于李某是血友病患者，最后流血不止而死亡。 如，甲與患有腦動脈瘤的乙因口角發(fā)生撕扯，甲把乙頭部用力夾于腋下，乙用力掙扎幾下后腦血管破裂出血死亡。 ＊“持有”是作為，＊抗 稅罪是作為和不作為混合之罪。 發(fā)現(xiàn)火災(zāi)的人沒有報警的，雖然是一種不作為，失火、放火、瀆職都不符合，不構(gòu)成犯罪。 母親將私生子 B 臵于出租屋，門窗緊閉離去， B3 日后死亡。如 H 將嬰兒置于行人較多的場所或者國家機關(guān)門前的，只能認定為遺棄罪。因為天冷，等警察發(fā)現(xiàn)女孩將其送到醫(yī)院時，女孩已經(jīng)死亡（等價：殺人還是遺棄？） D．司機丁意外撞倒負完全責(zé)任的行人劉某后，沒有立即將劉某送往醫(yī)院，劉某死亡。 例，甲沒給原料消毒，職工感染疾病死亡。沒有避免結(jié)果可能） B．甲盜伐樹木時砸中他人，明知不立即救治將致人死亡，仍有意不救。 綜合判斷，履行義務(wù)的能 力、難易程度、危險程度、法益安全的依賴程度。包括 *故意、過失犯罪造成的危險，如盜伐林木砸傷人，交通肇事致人受傷。 （ 2） 專門針對作為行為規(guī)定的犯罪 （構(gòu)成要件行為是作為）“法定的作為之罪”，如殺人、強奸、盜竊?? “被告人不作為”觸犯法定的作為之罪，叫“不真正的不作為犯”或不純正的不作為犯。丟失槍支不報罪?? 第 261條 對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處 5 年以下?? 第 139 條之一（不報、謊報安全事故罪）“在安全事故發(fā)生后，負有報告職責(zé)的人員不報或者謊報事故情況，貽誤事故搶救，情節(jié)嚴重的，處?? 第 129 條（丟失槍支不報罪）依法配備公務(wù)用槍的人員，丟失槍支不及時報告，造成嚴重后果的，處 3 年以下?? 第 201 條逃稅罪 例 1：關(guān)于構(gòu)成要件要素的分類，下列哪些選項是正確的？ （ 08 卷二多選 51 答案：【 ACD】） A．販賣淫穢物品牟利罪中的 販賣 是記述的構(gòu)成要件要素， 淫穢物品 是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 B．販賣毒品罪中的 販賣 是記述的構(gòu)成要件要素， 毒品 是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 C．強制猥褻婦女罪中的 婦女 是記述的構(gòu)成要件要素， 猥褻 是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 D．搶劫罪客觀構(gòu)成要件要素是成文的構(gòu)成要件要素， 非法占有目的 是不成文的構(gòu)成要件要素 例 2《刑法》第 389 條第一款規(guī)定： 為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。 （ 2）積極的要素侮辱②規(guī)范，包含價值因素的要素，需要根據(jù)“價值準則”確定其含義。動機。結(jié)果 2. 第 239 條 （綁架罪） 罪狀內(nèi)容→→構(gòu)成要件要素→→ ①客觀要素 司法考試基礎(chǔ)培訓(xùn)班講義 祝您 2020 年順利通過國家司法考試 B 盜竊、詐騙、搶奪、敲詐責(zé)任年齡 16 歲（ 17 條）， 15 歲甲竊取汽車，該車是否犯罪所得（贓物）？對窩藏行為性質(zhì)有沒有影響？ C 上游犯罪成立如走私、毒品交易，但人已經(jīng)死亡，是否影響下游洗錢行為的罪責(zé)？ D 甲 15 歲與乙 20 歲共同到某小區(qū)盜竊寶馬車一輛，甲乙“共同犯罪”？→→乙間接正犯甲工具？ E 乙 20 歲教唆甲 15 歲盜竊寶馬車一輛，甲乙“共同犯罪”？→→乙間接正犯甲工具？若甲 5 歲呢？ 五、構(gòu)成要件（內(nèi)容）及其劃分：→①客觀要素〃②主觀要素 ―― 客觀〃主觀兩分 “正條”＝罪狀＋法定刑→→＝罪刑條款＝刑罰法規(guī)＝分則條文＝本條→正犯罪過）才負刑事責(zé)任。例：郵政工作人員私拆一封無關(guān)緊要的信件，不具備犯罪構(gòu)成，不為罪。 2. 不能犯：行為看似觸犯刑律但事后看絕對不可能侵犯法益，無罪。違法）程度，具備危害性本質(zhì)特征的情況： ①實害（結(jié)果 三、犯罪一般特征（要件）之一：社會危害性〃“客觀違法”→實害〃危險〃絕對不能侵犯法益。這些解釋都是錯誤的。 *郵件包括電子郵件， *虛假廣告含手機短信虛假宣傳， *走私 武器彈藥含零配件、彈頭、彈殼。 （ 1）當(dāng)然解釋：根據(jù)常識當(dāng)然的結(jié)論，“因偷稅被稅務(wù)機關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的”，構(gòu)成偷稅罪，據(jù)此認為因偷稅被給予三次、四次行政處罰又偷稅的構(gòu)成偷稅罪則是當(dāng)然解釋。 司法考試基礎(chǔ)培訓(xùn)班講義 祝您 2020 年順利通過國家司法考試 ＊甲利用乙（男、 14 歲）弱智（ 8 歲的智商），以給乙買好吃的東西為由將乙拐賣，得款 1 萬元。允許擴張解釋、有利被告的類推，但不允許不利被告的類推解釋。 *縮小解釋：濫伐林木罪的之“森林或者其他林木”，不包括房前屋后、自留地零星樹木。167。 （ 2）解釋內(nèi)容分類：縮小解釋、擴張解釋、類推解釋。 二、刑法解釋（適用）與罪刑法定原則 1．概念、分類 （ 1）方法分類：文理解釋人民法律制定“自律”（民主） ⑷嚴格解釋刑法，禁止不利被告的類推解釋。 公民可預(yù)測。 (1)成文法，排斥習(xí)慣法 (2)事前法，禁止不利被告的事后法（重法）。禁止不確定、不人道刑罰，不得處罰不當(dāng)處罰的行為。 價值基礎(chǔ)：民主、人權(quán)。 立法解釋、司法解釋的時間效力以被解釋的刑法條文為準，因此可以適用于其“出臺”前發(fā)生的行為。文理解釋 ②論理解釋，相對于文 理解釋，按照刑法的目的、立法精神，聯(lián)系有關(guān)情況對刑法條文所作的解釋。第 341 條“野生動物”＝包括人工圈養(yǎng)的。將故意把他人豢養(yǎng)的價值極高寵物放走的行為解釋為毀壞財物行為，不超出字面的可能含義范圍。文理解釋是一種首選的解釋方法。 C 強奸婦女罪、強制猥褻婦女罪之“婦女”含“男人”。 3．其他論理解釋：當(dāng)然的事理：入罪，舉輕明重，出罪，舉重明輕。 4. 合理擴張解釋： *汽車包括大型拖拉機， *賣淫包括同性間， *毀損不限于物理性毀壞，包括使滅失， *財物含財產(chǎn)性利益，如把他人賬戶錢轉(zhuǎn)賬到自己賬戶，債務(wù)，債權(quán)憑證，盜打電話。 5*解釋中常犯的錯誤：對法條（構(gòu)成要件）無端添加限制、要素，如認為拐騙兒童需“收養(yǎng)目的”，盜竊罪需“秘密性”，搶奪罪需“公然性”，搶劫罪需“當(dāng)場性”，敲詐需“將來取財”，販賣毒品罪需“營利牟利目的”，引誘、容留賣淫需“牟利目的”，受賄罪需為請托人謀取“不正當(dāng)利益”，行賄罪需實際“謀取不正當(dāng)利益”，等等。 ，在于其正當(dāng)（合目的），而不取決于有利被告。不法 A具體危險， B 抽象危險。 。 四、犯罪一般特征（要件）之二：“主觀有責(zé)”（責(zé)任）→責(zé)任觀念對違法“應(yīng)受譴責(zé)”〃可譴責(zé) ：人客觀違法（造成損害結(jié)果），同時具有可譴責(zé)性（應(yīng) 受責(zé)備例： A 精神病人甲砍殺乙，乙反擊是否正當(dāng)防衛(wèi)？→甲是否不法侵害。（ 加重的構(gòu)成〃加重犯 ） 以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，依照前兩款的規(guī)定處罰。對象過失→目的規(guī)范性要素：①記述：對事物描述的要素，認知描述的事物即可確定該要素含義。猥褻不正當(dāng)利益等。不成文的 要素：該要素是否在條文中用“文字明示”出來。不真正不作為犯 （一）“被告人”之不作 為行為可能觸犯的兩種罪名： （ 1） 專門針對不作為規(guī)定的罪名 （構(gòu)成要件行為是不作為）“法定不作為之罪”：遺棄罪 概念：“真正的不作為犯”或純正的不作為犯，被告人之不作為行為構(gòu)成上述法定專門不作為罪的。（ 3）法律行為（合同、自愿行為等）產(chǎn)生的，如受雇受托照看嬰兒、約定探險中互助（ 4）因為先前行為制造的危險而產(chǎn)生的，帶鄰居兒童探險、游泳時。 ，簡稱“作為可能性”。甲不送乙就醫(yī)的行為構(gòu)成不作為犯罪（錯。甲不撲救的行為構(gòu)成不作為犯罪 *任何不可避免的結(jié)果，屬于不可抗力，不可歸責(zé)。 例：下列哪些選項成立不作為犯罪？ (08 緩考多選 52【 BC】 ) A．過路人甲看見某公寓發(fā)生火災(zāi)而不報警，導(dǎo)致公寓全部被燒毀（作為義務(wù)〃保證人地位不足） B．成年人乙?guī)о従有『⒊鋈ビ瓮?，小孩溺水，乙發(fā)現(xiàn)后能夠救助而不及時搶救，致使小孩被淹死 C．丙重男輕女，認為女兒不能延續(xù)香火，將年僅 1 歲的女兒抱到火車站，放在長椅上后匆匆離開。遺棄罪與故意殺人罪區(qū)別：（ 1）客觀，該背棄撫養(yǎng)義務(wù)的不作為與殺人行為是否相當(dāng)；（ 2）主觀有沒有殺人的故意。不作為殺人行為當(dāng)然符合遺棄的要件。 消防見火不滅，警察見死不救，玩忽職