【正文】 調(diào) ? 持續(xù)督導(dǎo) 98 財(cái)務(wù)顧問(wèn)盡責(zé)要求 ? 財(cái)務(wù)顧問(wèn)機(jī)構(gòu)及其財(cái)務(wù)顧問(wèn)主辦人切實(shí)履行職責(zé)，包括進(jìn)行事前調(diào)查決定是否接受委托、結(jié)合關(guān)注要點(diǎn)進(jìn)行盡職調(diào)查、通過(guò)內(nèi)核機(jī)構(gòu)的審查對(duì)項(xiàng)目質(zhì)量和風(fēng)險(xiǎn)實(shí)施有效控制、出具專業(yè)意見及承擔(dān)責(zé)任的承諾、內(nèi)部防火墻保密 ? 可以聘請(qǐng)其他專業(yè)機(jī)構(gòu)協(xié)助核查，但要獨(dú)立判斷 ? 收購(gòu)中及持續(xù)督導(dǎo)期間，發(fā)現(xiàn)違法或不當(dāng)行為，及時(shí)向監(jiān)管部門報(bào)告 99 收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn) ? 收購(gòu)人須聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)的情形 ? 收購(gòu)人持股比例超過(guò) 20％但未超過(guò) 30％，且成為上市公司第一大股東或?qū)嶋H控制人 ? 以要約方式收購(gòu) ? 以協(xié)議或其他方式收購(gòu)，導(dǎo)致持股比例超過(guò) 30％ ? 收購(gòu)人免于聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)的情形 ? 因行政劃轉(zhuǎn)或者變更、股份轉(zhuǎn)讓在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行、因繼承取得股份 ? 投資者及其一致行動(dòng)人承諾至少 3年放棄行使表決權(quán)的 100 收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)所出具的專業(yè)意見 ? 報(bào)告書 （ 收購(gòu)或要約收購(gòu) ） 披露真實(shí) 、 準(zhǔn)確 、 完整； ? 本次收購(gòu)的目的； ? 收購(gòu)人是否提供所有必備證明文件 ， 說(shuō)明收購(gòu)人是否具備主體資格 ， 是否具備收購(gòu)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力 ， 是否具備規(guī)范運(yùn)作上市公司的管理能力 ， 是否需要承擔(dān)其他附加義務(wù)及是否具備履行相關(guān)義務(wù)的能力 ， 是否存在不良誠(chéng)信記錄； ? 對(duì)收購(gòu)人進(jìn)行證券市場(chǎng)規(guī)范化運(yùn)作輔導(dǎo)的情況 ， 其董事 、 監(jiān)事和高級(jí)管理人員是否已經(jīng)熟悉有關(guān)法律 、 行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定 ， 充分了解應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任 ， 督促其依法履行報(bào)告 、 公告和其他法定義務(wù)的情況； 101 收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)所出具的專業(yè)意見 ? 收購(gòu)人的股權(quán)控制結(jié)構(gòu)及其控股股東 、 實(shí)際控制人支配收購(gòu)人的方式； ? 收購(gòu)人的收購(gòu)資金來(lái)源及其合法性 ， 是否存在利用本次收購(gòu)的股份向銀行等金融機(jī)構(gòu)質(zhì)押取得融資的情形； ? 涉及收購(gòu)人以證券支付收購(gòu)價(jià)款的 ， 應(yīng)當(dāng)說(shuō)明有關(guān)該證券發(fā)行人的信息披露是否真實(shí) 、 準(zhǔn)確 、 完整以及該證券交易的便捷性等情況； ? 收購(gòu)人是否已經(jīng)履行了必要的授權(quán)和批準(zhǔn)程序； ? 是否已對(duì)收購(gòu)過(guò)渡期間保持上市公司穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)作出安排 ， 該安排是否符合有關(guān)規(guī)定； 102 收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)所出具的專業(yè)意見 ? 對(duì)收購(gòu)人提出的后續(xù)計(jì)劃進(jìn)行分析 ， 存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 、關(guān)聯(lián)交易的 ， 對(duì)收購(gòu)人解決與上市公司同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等利益沖突及保持上市公司經(jīng)營(yíng)獨(dú)立性的方案進(jìn)行分析 ， 說(shuō)明本次收購(gòu)對(duì)上市公司經(jīng)營(yíng)獨(dú)立性和持續(xù)發(fā)展可能產(chǎn)生的影響； ? 在收購(gòu)標(biāo)的上是否設(shè)定其他權(quán)利 ， 是否在收購(gòu)價(jià)款之外還作出其他補(bǔ)償安排； ? 收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)方與被收購(gòu)公司之間是否存在業(yè)務(wù)往來(lái) ， 收購(gòu)人與被收購(gòu)公司的董事 、 監(jiān)事 、 高級(jí)管理人員是否就其未來(lái)任職安排達(dá)成某種協(xié)議或者默契； 103 收購(gòu)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)所出具的專業(yè)意見 ? 上市公司原控股股東 、 實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方是否存在未清償對(duì)公司的負(fù)債 、 未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保或者損害公司利益的其他情形；存在該等情形的 ， 是否已提出切實(shí)可行的解決方案； ? 涉及收購(gòu)人擬提出豁免申請(qǐng)的 ， 應(yīng)當(dāng)說(shuō)明本次收購(gòu)是否屬于可以得到豁免的情形 ， 收購(gòu)人是否作出承諾及是否具備履行相關(guān)承諾的實(shí)力 。 75 要約收購(gòu)流程 向證監(jiān)會(huì)報(bào)送 要約收購(gòu)報(bào)告書 公告要約收購(gòu) 報(bào)告書摘要 證監(jiān)會(huì)是否 有異議 是 不得發(fā)出收購(gòu)要約 否 12個(gè)月內(nèi)不得再次收購(gòu) 取消收購(gòu)計(jì)劃 公告收購(gòu)要約文件 C15日前 被收購(gòu)公司公告 董事會(huì)報(bào)告 A日 A15日 C－ 15日前可變更要約 A+20日 如有 競(jìng)爭(zhēng)性要約 可變更初始要約 股東可以 撤回預(yù)受 要約期滿 C日 股東預(yù)受要約 C3日前 收購(gòu)人每日公告預(yù)受情況，在 C－ 3到 C日之間，股東不可撤回預(yù)受 A日 76 要約收購(gòu)流程 要約期滿 C日 C+3日內(nèi) 過(guò)戶 C＋ 3日內(nèi) 公告要約收購(gòu)結(jié)果 報(bào)告證監(jiān)會(huì) 收購(gòu)情況 C+15日內(nèi) 部分要約 全面要約 按同等 比例收 預(yù)受超過(guò)預(yù)定比例 預(yù)受少于預(yù)定比例 全部收購(gòu) 77 協(xié)議收購(gòu)的特別要求 ? 全額付款 (Art55)：在辦理過(guò)戶手續(xù)時(shí) ? 原控股股東對(duì)收購(gòu)人的主體資格、收購(gòu)意圖、誠(chéng)信情況有調(diào)查了解的義務(wù)，未清欠解保的，不得轉(zhuǎn)讓 (Art53， 7) ? 中國(guó)證監(jiān)會(huì)審核：取得豁免后 3日內(nèi)公告；未取得豁免的， 30日內(nèi)發(fā)要約或減持 (Art48)；不申請(qǐng)豁免直接發(fā)出要約的，無(wú)須編制收購(gòu)報(bào)告書，協(xié)議后 3日內(nèi)發(fā)要約提示性公告 ? 協(xié)議收購(gòu)的信息披露 (Art49)：收購(gòu)報(bào)告書 78 管理層收購(gòu) (Art51) ? 在公司治理方面 ， 要求上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度 ， 獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到董事會(huì)成員的 1/2以上 ? 在批準(zhǔn)程序上 ， 要求 2/3以上的獨(dú)立董事贊成本次收購(gòu) ， 經(jīng)出席公司股東大會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東半數(shù)通過(guò) ， 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)出具專業(yè)意見 ? 必須聘請(qǐng)?jiān)u估機(jī)構(gòu)提供公司估值報(bào)告 ? 要求財(cái)務(wù)顧問(wèn)進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo) 79 管理層收購(gòu) ? 對(duì)于管理層存在 《 公司法 》 第 149條規(guī)定違反誠(chéng)信義務(wù)的 ， 禁止收購(gòu)： ? 挪用公司資金 ? 公款私存 ? 違反公司章程 ， 未經(jīng)股東大會(huì)或董事會(huì)批準(zhǔn) ， 將公司資金外借或?qū)ν馓峁?dān)保 ? 違反公司章程或未經(jīng)股東大會(huì)同意 ， 與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易 ? 未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn) ， 利用職務(wù)便利為他人或自己謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì) ， 自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與公司同類業(yè)務(wù) ? 接受他人與公司的交易傭金歸為己有 ? 擅自披露公司秘密 ? 違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為 80 管理層收購(gòu)的披露要求 ? 符合治理要求：上市公司是否具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度 、 獨(dú)立董事達(dá)到或超過(guò) 1/2； ? 上市公司董事 、 監(jiān)事 、 高級(jí)管理人員及員工在上市公司中擁有權(quán)益的股份數(shù)量 、 比例 ， 以及董事 、 監(jiān)事 、 高級(jí)管理人員個(gè)人持股的數(shù)量 、比例； 如通過(guò)上市公司董事 、 監(jiān)事 、 高級(jí)管理人員及員工所控制或委托的法人或其他組織持有上市公司股份 ， 還應(yīng)當(dāng)披露該控制關(guān)系或委托 、 相關(guān)法人或其他組織的股本結(jié)構(gòu) 、 內(nèi)部組織架構(gòu) 、內(nèi)部管理程序 、 公司章程的主要內(nèi)容 、 所涉及的人員范圍 、 數(shù)量 、 比例等； 81 管理層收購(gòu)的披露要求 ? 收購(gòu)的定價(jià)依據(jù) 、 資產(chǎn)評(píng)估方法和評(píng)估結(jié)果； ? 支付方式及資金來(lái)源 ， 如資金來(lái)源于向第三方借款 ， 應(yīng)當(dāng)披露借款協(xié)議的主要內(nèi)容 ， 包括借款方 、 借款的條件 、 金額 、 還款計(jì)劃及資金來(lái)源； ? 除上述借款協(xié)議外 ， 如果就該股份的取得 、 處分及表決權(quán)的行使與第三方存在特殊安排的 ，應(yīng)當(dāng)披露該安排的具體內(nèi)容； ? 如該股份通過(guò)贈(zèng)與方式取得 ， 應(yīng)當(dāng)披露贈(zèng)與的具體內(nèi)容及是否附加條件； 82 管理層收購(gòu)的披露要求 ? 上市公司實(shí)行董事 、 監(jiān)事 、 高級(jí)管理人員及員工收購(gòu)的后續(xù)計(jì)劃 ， 包括是否將于近期提出利潤(rùn)分配方案等； ? 上市公司董事 、 監(jiān)事 、 高級(jí)管理人員是否在其他公司任職 、 是否存在 《 公司法 》 第一百四十九條規(guī)定的情形； ? 上市公司董事 、 監(jiān)事 、 高級(jí)管理人員最近 3年是否有證券市場(chǎng)不良誠(chéng)信記錄情形； ? 上市公司是否已履行必要的批準(zhǔn)程序； ? 上市公司董事會(huì) 、 監(jiān)事會(huì)聲明其已經(jīng)履行誠(chéng)信義務(wù) ， 有關(guān)本次管理層收購(gòu)符合上市公司及其他股東的利益 ， 不存在損害上市公司及其他股東權(quán)益的情形 。 ? 結(jié)論：控股股東不是實(shí)際控制人，但擁有公司的控制權(quán)；實(shí)際控制人不是公司股東，但擁有公司的控制權(quán) 48 上市公司控制權(quán) () 有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)： ? 投資者為上市公司持股 50%以上的控股股東； ? 投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò) 30%； ? 投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任； ? 投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響； ? 中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。 投資者計(jì)算其所持有的股份 ， 應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份 ， 也包括登記在其一致行動(dòng)人名下的股份 。 ? 7月 31日發(fā)布第 35號(hào)主席令， 9月 1日施行。 ? 10月， 《 公司法 》 和 《 證券法 》 兩法修訂后，重新啟動(dòng) 《 收購(gòu)辦法 》 修訂工作。 ? 2020年，范主席和桂主席親自指導(dǎo)，由李小雪書記主持，于 2020年 7月底發(fā)布第 35號(hào)主席令， 9月 1日施行。 5 各國(guó)關(guān)于要約收購(gòu)制度的立法介紹 ? 以英國(guó)為代表的強(qiáng)制性全面要約制度 ? 歐盟國(guó)家、香港、新加坡等在立法中都采取了強(qiáng)制性全面要約收購(gòu)制度 ? 主要特征是事先確定一個(gè)數(shù)量比例，將該比例作為公司控制權(quán)是否發(fā)生變化的判斷標(biāo)準(zhǔn)。 ? 新修訂的兩法賦予證監(jiān)會(huì)更多的監(jiān)管責(zé)任，監(jiān)管對(duì)象擴(kuò)大到上市公司股東和實(shí)際控制人，使證監(jiān)會(huì)事后監(jiān)管能力大為增強(qiáng)，為監(jiān)管方式的轉(zhuǎn)變提供了重要的法律保障。 ? 2020年，由陳大剛主持，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布第 10號(hào)和第 11號(hào)主席令（ 《 上市公司收購(gòu)管理辦法 》 和《 上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法 》 ），12月 1日施行 。 ? 5月，股權(quán)分置改革啟動(dòng)后，修訂工作暫停。 ? 5月 20日，向社會(huì)公開征求意見。 (Art83) ? 合并計(jì)算原則：一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其所持有的股份 。 ? 法律、法規(guī)及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形 44 收購(gòu)人的主體資格（ ) ? 提交文件要求（軟約束）： ? 中國(guó)法人、公民或其他組織的證明 ? 后續(xù)發(fā)展計(jì)劃可行性說(shuō)明：根據(jù)收購(gòu)人實(shí)力和從業(yè)經(jīng)驗(yàn)；收購(gòu)人具備管理能力的說(shuō)明：如擬改選董事、改變或調(diào)整主營(yíng)方向 ? 避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、保持上市公司經(jīng)營(yíng)獨(dú)立性的說(shuō)明 ? 收購(gòu)人為法人或其他組織，其控股股東或?qū)嶋H控制人最近 2年未發(fā)生變化的說(shuō)明 45 收購(gòu)人的主體資格（ ) ? 提交文件要求： ? 收購(gòu)人及其控股股東或?qū)嶋H控制人核心業(yè)務(wù)和核心企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營(yíng)業(yè)務(wù)的說(shuō)明；涉及“ 一控多 ” 的收購(gòu)人，提供持股 5％以上的其他上市公司、銀行、信托公司、證券公司和保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的說(shuō)明 ? 財(cái)務(wù)顧問(wèn)核查意見：收購(gòu)人最近 3年誠(chéng)信記錄（收購(gòu)人成立不滿 3年，提供控股股東或?qū)嶋H控制人的最近 3年誠(chéng)信記錄）、收購(gòu)資金來(lái)源合法性、收購(gòu)人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容