【正文】 1 《 上市公司收購管理辦法 》 解讀 （ 2020年修訂） 中國證監(jiān)會上市部 起草組 2020年 8月 2 內(nèi)容提要 ? 《 收購辦法 》 修訂背景及起草過程 ? 《 收購辦法 》 修訂的指導(dǎo)思想 ? 《 收購辦法 》 修訂的主要內(nèi)容 ? 《 收購辦法 》 與外資并購規(guī)定的銜接 3 一、 《 收購辦法 》 修訂背景及起草過程 4 背景一 :兩法的修訂 ? 新修訂的 《 證券法 》 對收購制度的重大調(diào)整：從原規(guī)定收購人持股比例超過 30％須履行強(qiáng)制性全面要約義務(wù)，調(diào)整為仍須采取要約方式，即收購人持股達(dá)到 30％時，擬繼續(xù)收購的，可以自行選擇向公司所有股東發(fā)出收購其全部股份的全面要約，也可以通過主動的部分要約方式取得公司控制權(quán)，大大降低了收購成本，有利于活躍并購活動。 ? 新修訂的兩法賦予證監(jiān)會更多的監(jiān)管責(zé)任，監(jiān)管對象擴(kuò)大到上市公司股東和實(shí)際控制人，使證監(jiān)會事后監(jiān)管能力大為增強(qiáng)，為監(jiān)管方式的轉(zhuǎn)變提供了重要的法律保障。 5 各國關(guān)于要約收購制度的立法介紹 ? 以英國為代表的強(qiáng)制性全面要約制度 ? 歐盟國家、香港、新加坡等在立法中都采取了強(qiáng)制性全面要約收購制度 ? 主要特征是事先確定一個數(shù)量比例，將該比例作為公司控制權(quán)是否發(fā)生變化的判斷標(biāo)準(zhǔn)。收購人持股數(shù)量一旦達(dá)到或超過該比例，收購人必須向被收購公司所有股東發(fā)出全面要約， 例如英國、德國、意大利、香港、新加坡的觸發(fā)點(diǎn)為 30%，法國、瑞典為 1/3，奧地利、巴西則以獲得公司控制權(quán)為限 主要目的：充分保護(hù)中小股東的合法權(quán)益 ? 中小股東可以有退出機(jī)會 ? 可以獲得收購人為取得控制權(quán)所支付的溢價(jià) 6 各國關(guān)于要約收購制度的立法介紹 ? 以美國為代表的自愿要約制度 ? 美國、加拿大、韓國少數(shù)國家實(shí)行此制度，對收購的比例沒有限制，沒有強(qiáng)制要約方面的規(guī)定，而是允許自愿要約 ? 在要求董事履行誠信義務(wù)的同時，允許公司董事會采取反收購行動 ? 有完善的司法制度支持，有效保護(hù)中小股東合法權(quán)益，機(jī)制上比較靈活 7 各國關(guān)于要約收購制度的立法介紹 ? 介于美國和英國之間的強(qiáng)制要約方式 ? 以日本為例，在日本，投資者如擬通過交易所場外交易取得公司股份超過1/3，必須采取要約收購的方式取得，即投資者必須發(fā)出公開的部分要約以取得控股權(quán)，但不必發(fā)出全面要約。 8 背景二：經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時期，國民經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略性結(jié)構(gòu)調(diào)整，經(jīng)濟(jì)增長方式的轉(zhuǎn)變，提高產(chǎn)業(yè)集中度的要求 ? 黨的十六屆三中全會：大力發(fā)展資本市場 ? 國務(wù)院：促進(jìn)資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的意見和提高上市公司質(zhì)量的意見 ? “ 十一五 ” 規(guī)劃：推動企業(yè)并購、重組、聯(lián)合，支持優(yōu)勢企業(yè)做強(qiáng)做大，提高產(chǎn)業(yè)集中度的要求 ? 產(chǎn)業(yè)集中度低，是我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的一個重要缺陷 ,在集中度低的行業(yè)難以找到有明顯競爭優(yōu)勢的企業(yè)；提高產(chǎn)業(yè)集中度，有利于形成行業(yè)龍頭，推動作為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中優(yōu)勢群體的上市公司，通過收購兼并提高質(zhì)量，有利于提升產(chǎn)業(yè)的整體競爭力，提升國家對外的經(jīng)濟(jì)實(shí)力 9 背景三：加入 WTO后，國內(nèi)競爭已演化為國際競爭，要求我國融入全球經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)性調(diào)整和產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移 ? 中國已成為世界加工廠，又是極富潛力的消費(fèi)市場 ? 跨國公司從 80年代初期通過直接投資建立三資企業(yè)，到收購上市公司進(jìn)入中國產(chǎn)品市場和資本市場 ? 國內(nèi)企業(yè)之間的競爭，演化為國內(nèi)企業(yè)與跨國公司之間的競爭、跨國公司之間在中國市場的競爭 ? 中國企業(yè)需要通過并購重組，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級，增強(qiáng)國際競爭力，溶入全球經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)性大調(diào)整 10 背景四：股權(quán)分置改革后的證券市場全流通的新形勢 ? 市場恢復(fù)公司定價(jià)和價(jià)值發(fā)現(xiàn)功能：股價(jià)表現(xiàn)成為并購的驅(qū)動力 ? 控股股東的行為模式發(fā)生變化：控股股東的持股具有高透明度，其財(cái)富與股價(jià)掛鉤，有動力通過并購重組提升公司價(jià)值 ? 股權(quán)的流動性增強(qiáng)，股權(quán)結(jié)構(gòu)逐漸分散化，收購方式呈多元化 ? 證券市場配置資源的功能得以實(shí)現(xiàn)，為市場化的并購奠定基礎(chǔ) ? 來自 11 背景五：現(xiàn)行 《 收購辦法 》 執(zhí)行 3年多以來的經(jīng)驗(yàn)總結(jié) 2020年以來上市公司控制權(quán)變化的基本情況 560 0129671267 71491391174 7020406080100120140160審核單數(shù)2020年 2020年 2020年 2020年 2020年2 0 0 2 —2 0 0 6 上市公司收購情況上市公司收購（單）涉及外資收購（單）要約收購（單）12 上市公司收購中存在的主要問題 ? 收購人不誠信 、 無實(shí)力 、 甚至掏空上市公司 ? 公司控制權(quán)變化的透明度低 ， 通過一致行動規(guī)避監(jiān)管的現(xiàn)象嚴(yán)重 ? 上市公司收購的支付工具和手段缺乏 ? 中介機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)不規(guī)范 ， 未做到勤勉盡責(zé) ， 缺乏有效的市場約束機(jī)制 ? 利用并購重組操縱市場、內(nèi)幕交易問題較為嚴(yán)重 ? 監(jiān)管手段不足，缺乏足夠的威懾力 13 ? 歷屆會領(lǐng)導(dǎo)對上市公司并購重組的規(guī)范高度重視，作出批示和要求； ? 第一稿于 1999年起草完成，由當(dāng)時上市部主任李小雪主持，與本次修訂確立的收購制度基本相同，遺憾的是未能發(fā)布 。 ? 2020年，由陳大剛主持，中國證監(jiān)會發(fā)布第 10號和第 11號主席令（ 《 上市公司收購管理辦法 》 和《 上市公司股東持股變動信息披露管理辦法 》 ），12月 1日施行 。 ? 2020年，范主席和桂主席親自指導(dǎo)，由李小雪書記主持，于 2020年 7月底發(fā)布第 35號主席令， 9月 1日施行。 起草過程 14 ? 2020年 2月 1日，李小雪書記召集相關(guān)人員就修改的指導(dǎo)思想和方法進(jìn)行探討。 ? 2月 7日，范福春副主席和李小雪書記就上市部提出的修訂方案作出重要批示，并提出半年內(nèi)完成修訂工作的要求。 ? 5月，股權(quán)分置改革啟動后，修訂工作暫停。 ? 10月， 《 公司法 》 和 《 證券法 》 兩法修訂后，重新啟動 《 收購辦法 》 修訂工作。 ? 2020年 1月 20日，起草組將第一稿向范福春副主席、桂敏杰副主席、李小雪書記匯報(bào)，滬、深交易所參會。 ? 5月 17日，提交主席辦公會審議通過。 ? 5月 20日，向社會公開征求意見。 ? 7月 31日發(fā)布第 35號主席令， 9月 1日施行。 本次修訂大事記 15 上市公司收購的法規(guī)體系 法律 《 證券法 》 《 公司法 》 法規(guī) 《 上市公司監(jiān)督管理?xiàng)l例 》 部門規(guī)章 《 上市公司收購管理辦法 》 規(guī)范性文件 配套 特殊規(guī)定 《 財(cái)務(wù)顧問辦法 》 五個信息披露準(zhǔn)則 《 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 》 自律 規(guī)則 交易所實(shí)施細(xì)則 16 二、 《 收購辦法 》 修訂的指導(dǎo)思想 17 指導(dǎo)思想 ? 轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，進(jìn)一步發(fā)揮市場機(jī)制的作用，鼓勵上市公司通過市場化的收購兼并提高質(zhì)量，提高市場效率，活躍證券市場 ? 通過加大事后監(jiān)管力度，做到監(jiān)管有力，市場有序，以適應(yīng)現(xiàn)階段國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展和全流通后證券市場發(fā)展的需要 18 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 1） ? 充分體現(xiàn) 《 證券法 》 的立法精神 ? 將強(qiáng)制性全面要約收購制度調(diào)整為由收購人選擇的要約收購方式，賦予收購人更多的自主空間，降低了收購成本，強(qiáng)化上市公司外部治理，充分體現(xiàn)了促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的價(jià)值取向和立法精神 19 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 2） ? 切實(shí)保護(hù)中小股東的合法權(quán)益 ? 強(qiáng)制性信息公開披露：明確界定一致行動人的范圍，增強(qiáng)控制權(quán)變化的透明度 ? 程序公正：維護(hù)市場公平 ? 公平對待股東：持有同種股份的股東得到同等對待 ? 加大對控股股東和實(shí)際控制人的監(jiān)管力度：未清欠解保，限制轉(zhuǎn)讓股權(quán)的要求 20 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 3） ? 轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式：由事前審批轉(zhuǎn)變?yōu)檫m當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管與強(qiáng)化的事后監(jiān)管相結(jié)合 ? 監(jiān)管部門基于重要性原則對控制權(quán)變化進(jìn)行監(jiān)管，以 5%、20%、 30%為限，按照持股比例的不同采取不同的監(jiān)管方式 ? 對 30％以前的收購簡化審核程序，采取事后監(jiān)管： 20％－ 30％之間涉及控制權(quán)發(fā)生變化的，由財(cái)務(wù)顧問把關(guān)；20％以下第一大股東變化的，比照收購要求，詳細(xì)披露； ? 對 30％以上的收購采取適當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管：同時要求財(cái)務(wù)顧問把關(guān)，減少對要約收購義務(wù)的豁免 ? 加大持續(xù)監(jiān)管力度：財(cái)務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo)和派出機(jī)構(gòu)持續(xù)監(jiān)管 21 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 4） ? 充分發(fā)揮市場機(jī)制的作用，堅(jiān)持市場化導(dǎo)向 ? 建立財(cái)務(wù)顧問 “ 明責(zé)、盡責(zé)、問責(zé) ” 制度，強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問對收購人事前把關(guān)、事后持續(xù)督導(dǎo)作用，強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問為投資者服務(wù)、為增加并購?fù)该鞫确?wù)的積極作用，形成市場機(jī)制對上市公司收購活動的有效約束 22 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 5） ? 豐富收購手段和工具，鼓勵市場創(chuàng)新，允許換股收購 ? 明確收購人可以通過取得上市公司向其發(fā)行新股的方式獲得公司控制權(quán)，并可免于履行要約收購義務(wù)，鼓勵上市公司通過定向發(fā)行，改善資產(chǎn)質(zhì)量，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu) ? 允許收購人以證券作為支付手段收購上市公司（即換股收購），有效解決了上市公司并購手段不足的問題 23 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 6） ? 對收購人主體資格予以規(guī)范 ： ? 解決收購人無實(shí)力、不誠信的問題 ? 對特殊收購主體予以規(guī)范： ? 強(qiáng)化公司治理要求，對管理層收購嚴(yán)格監(jiān)管； ? 明確外資收購應(yīng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策和行業(yè)準(zhǔn)入的規(guī)定，適用中國法律，服從中國的司法以及仲裁管轄，不得危害國家安全和社會公共利益 24 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 7） ? 將不同的收購方式納入統(tǒng)一監(jiān)管體系 ? 收購方式多樣化，對要約收購、協(xié)議收購、間接收購、二級市場舉牌收購、取得公司發(fā)行新股等主要的收購方式予以規(guī)范 ? 明確間接收購和實(shí)際控制人的變化與直接收購適用同樣的報(bào)告、公告及要約義務(wù)的要求，一并納入上市公司收購的統(tǒng)一監(jiān)管體系 25 三、 《 收購辦法 》 修訂的主要內(nèi)容 26 基本框架 （將原 《 收購辦法 》 和 《 披露辦法 》 二合一，共十章） ? 總則 ? 權(quán)益披露 ? 要約收購 ? 協(xié)議收購 ? 間接收購 ? 豁免申請 ? 財(cái)務(wù)顧問 ? 持續(xù)監(jiān)管 ? 監(jiān)管措施與法律責(zé)任 ? 附則 27 （一）重要概念