【正文】 、協(xié)議收購流通股的特殊程序......................24第二節(jié)信息披露制度一、披露義務(wù)方披露義務(wù)方，又稱披露義務(wù)主體，是指在協(xié)議收購中哪些人負有信息披露義務(wù)。然而，對某些知情人而言，他們所承擔的是一種無條件的真正的披露義務(wù)。因此法律常常規(guī)定控股股東對中小股東負有注意和忠實義務(wù)并以此作為控股利益的對價。二、大股東的持股報告義務(wù)大量持股往往是收購的前兆，如果某個公司的股東持有公司股票達到特定比例，就有可能進一步謀取公司控股權(quán)。13D表格要求披露的主要內(nèi)容是:所購股票或股權(quán)證券的名稱、種類，該股票發(fā)行人的名稱及主要管理機構(gòu)所在地。《威廉姆斯法》的目的是促進充分披露，使面臨收購的股東能夠作出有根據(jù)的決定。法國股東持有披露的義務(wù)，如披露事項的多少，隨股東持股比例不同而變化。5礴我國采取的披露比例與美國相同，但所不同的是我國的披露期限僅為3日并且在報告前的期限內(nèi)，不得再繼續(xù)買賣該上市公司的股票。55我國99年《證券法》第80條(新《證券法》第87條)規(guī)定大股東持股報告的內(nèi)容包括:持股人的名稱、住所?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》和《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》對此進行了完善。標志著我國上市公司收購已經(jīng)開始建設(shè)完整的法規(guī)體系從2002年12月1日開始實施的這一系列新規(guī)章，嚴格界定了上市公司并購重組過程中需要披露的信息，有利于中小股東理性判斷重組并購對上市公司的影響。當投資者持有一個上市公司己發(fā)行的股份的30%時，繼續(xù)進行收購的應當依法該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。而美國的規(guī)定則比較靈活，大股東在填寫了13D表格第4項備案后，任何持股的重大變化(包括在達到披露界限上的持股數(shù)量l%的增減或收購股權(quán)的意圖由純粹投資轉(zhuǎn)向?qū)蓹?quán)的控制等實質(zhì)性變化)都必須立刻補充申報，但對何為“立刻”未明確規(guī)定。如《證券法》未對一致行動共同持股的信息披露作出規(guī)定，而我國首例上市公司收購案一“寶延**”，就是寶安公司與其兩家關(guān)聯(lián)公司采取一致行動，從而損害了廣大延中公司中小股民利益的事件。被業(yè)界認為是我國證券市場真正意義上的收購的開端人”首次作了規(guī)定，應該說是信息披露制度的一大進步，令人欣喜，關(guān)于該制度，下節(jié)論述。收購人關(guān)于收購的決定，收購目的與收購后發(fā)展方向。收購方對收購后下一公司盈利狀況的預測。情節(jié)嚴重的，并處以十萬元以上六十萬元以下的罰款。需要說明的是，在協(xié)議收購過程中發(fā)布虛假信息的主體，往往既包括上市公司與收購方合謀欺騙市場的情況，也包括上市公司在輕信收購方的情況下發(fā)出了虛假的信息。新《證券法》頒布后，我們可以發(fā)現(xiàn)一個令人矚目的改變就是在第86條及其他相應的條款在“投資者”后面加入了“或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有”從而明確規(guī)定了一致行動人。②公司和它任何一個董事。⑤一個財務(wù)顧標邵d莆事(包括董粵相關(guān)受托人以及近親、相關(guān)受托人控制的公司。2一般來講，投資者對上市公司的收購通過買入流通股獲得控股權(quán)的數(shù)量微乎其微，而協(xié)議轉(zhuǎn)讓由于具有收購范圍大和實施障礙小的優(yōu)點，成為目前最具實際意義的獲取上市公司控制權(quán)的方式。因而投資者買賣股票的目的經(jīng)常是通過短線炒作獲取股票買賣的差價，而不是戰(zhàn)略性的投資收購。作為上市公司大股東的政府擁有對控制權(quán)轉(zhuǎn)讓的當然發(fā)言權(quán)。大股東和小股東的監(jiān)督不到位，極易使經(jīng)營者權(quán)力膨脹，形成“內(nèi)部人控制”的局面，其結(jié)果是對危及經(jīng)營者利益的任何行動，都會導致經(jīng)營者利用自己手中的權(quán)力動用公司力量加以阻撓，客觀上造成任何敵意收購都會遭到應邀者以目標公司之名義和財力進行反對。在政府的推動下，僅10月一個月就有8家上海本地上市公司發(fā)生了并購事件，當年524家上市公司中，企業(yè)并購和資產(chǎn)重組達60多起，約占上市公司總數(shù)的巧%?！?一方面，政府往往作為公共政策的供給者，通過制訂有關(guān)公共政策來對上市公司的收購活動施加影響。我國股票市場規(guī)模太小，又人為地把股份劃為流通股、非流通股，使得市場上供求失衡，造成股價居高不下，上市公司的價值被嚴重高估，對收購方缺乏吸引力。要約收購的整個過程需要大量的資金支持，包括交易和收購之后的整合，都需要商業(yè)銀行的支持。從現(xiàn)實看，協(xié)議收購仍是獲取公司控制權(quán)的最佳選擇，是上市公司收購的主流方式，原因在于它的成本遠低于要約收購的成本。在相當長的時期內(nèi)，協(xié)議收購仍然是主流。即使最終收購成功，萬一獲得的股權(quán)超過75%，還得面臨下市的危險，這是收購方不愿意看到的。日而現(xiàn)金收購成本很高，我國公司普遍現(xiàn)金不足，因此現(xiàn)金收購很難進行，另外，借貸收購又受限于我國商業(yè)銀行的貸款規(guī)模，同時《公司法》對公司對外投資的限制也制約了要約收購的發(fā)生。收購的目的在于創(chuàng)造新增價值，如果收購成本太高，成本收益倒置，理性的收購便不會發(fā)生。3實際情況:要約收購面臨諸多障礙首先，上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)集中，普遍存在絕對控股股東，在這種情況下，要約收購是很難進行的。6曾經(jīng)有學者這樣評價:“中國股市作為政策安排的產(chǎn)物，歷來被要求按國家意志發(fā)揮功能和作用。22政治原因:不規(guī)范的政府行為我國目前尚處于由計劃經(jīng)濟向社會主義市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時期，政企職能還未完全分開，政府對企業(yè)的經(jīng)濟行為介入較深。由于國家股和法人股的股權(quán)還沒有實現(xiàn)人格化，所有者缺位，股東“用腳投票”監(jiān)督和第2章協(xié)議收購出現(xiàn)的原因積累的機制還不夠健全，股東大會不可能對經(jīng)營者形成硬約束。“在中國，上市公司收購往往離不開政府的支持，許多上市公司收購也是政府推動上市公司資產(chǎn)重組的結(jié)果。這些公司不僅數(shù)量大，而且從整個股本結(jié)構(gòu)看，在近5900億總股本中，有3800億是非流通股，在非流通股當中，國有股和國有法人股，有3000多億。⑧任何人與J七近親、相關(guān)信托和山〕〔本人、近親、相關(guān)信托所控制的公司第2章協(xié)議收購出現(xiàn)的原因1經(jīng)濟原因:上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理第一，上市公司流通股本偏小，要約收購難以進行。④基金經(jīng)理人和他所經(jīng)營的或有知情權(quán)的投資的所專業(yè)顧問(經(jīng)紀人等)，以及顧問控制人等與該客戶。是指現(xiàn)時可在公司的股東大會上行使的所有投票權(quán)，無論該等投票權(quán)是否由該公司的股本所賦予。65也許直到國有股權(quán)流通問題的徹底解決后，國的收購制度刁‘可能真正完全的與西方股市中的收購制度具有制度環(huán)境上的可比性。”從而首次在《證券法》中明確規(guī)定了協(xié)議收購中的民事賠償責任，這也在協(xié)議收購中的民事賠償制度上邁出了重大的一步，盡管在受案范圍的確定、程序、因果關(guān)系、舉證責任等方面都尚待有進一步的規(guī)定，但是它畢竟為中小股東尋求司法救濟提供了一個可能。(二)建立異議股東股份回購請求權(quán)制度異議股東股份回購請求權(quán)是一項公司法上的制度，內(nèi)容為當被公司收購對公司營運有重大影響時，反對被收購的股東在收購決議前，以書面通知公司其反對被收購的意見，并與股東會上投反對票者，得請求公司以當時公平的價格，購買其持有的股份。收購所需資金額及資金來源。58建議通過修改《證券法》或者通過證監(jiān)會頒布相關(guān)法規(guī)，作如下規(guī)定:“通過協(xié)議收購上市公司的，被收購上市公司在董事會批準收購計劃意向后，股東大會正式通過前，必須向證監(jiān)會報送協(xié)議收購報告書備案，同時與收購方共同向公眾公開披露下列事項:收購人的名稱、住所、股東情況。其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購。但現(xiàn)行法規(guī)中仍有不少值得商榷之處。收購要約的期限屆滿，收購人如果持有的被收購公司的股份數(shù)達到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的90%以上的，其余仍持有被收購公司股份的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當無條件的受讓。法律通常會設(shè)置“臺階規(guī)則”，即任何人通過證券交易所的股票交易持有一個上市公司總股份達到5%時，無論其是否具有收購的意圖，均需暫停購買且依法定要求公開其持股情況。這五個規(guī)章詳細規(guī)定了上市公司股東持股變動報告書、上市公司收購報告書、要約收購報告書、被收購公司董事會報告