【正文】 ”是指民事主體的意識能力或者精神狀態(tài)，包括思維是否正常，是否有認(rèn)識能力、判斷能力，是否具有辨別是非和處理自己事務(wù)的能力。民事行為能力既包括民事主體對其實施的合法行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也包括對其實施的違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。因此，一般的立法都規(guī)定成年人在法律上具有完全民事行為能力。不滿10周歲的未成年人，由于年齡太小，認(rèn)識能力與判斷能力太差，還不能有意識、有目的地進(jìn)行民事活動，從保護(hù)他們的利益和保障社會經(jīng)濟(jì)秩序出發(fā)，法律不賦予他們民事行為能力。（三）限制民事行為能力，又稱不完全民事行為能力，按照民法通則的規(guī)定，10周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。另一方面，雖然有一定的行為能力，但智力發(fā)展還不全面，社會生活經(jīng)驗還不夠豐富，認(rèn)識能力與判斷能力還比較弱，對某些較為復(fù)雜的事情還不能完全進(jìn)行成熟地認(rèn)識與判斷，也不完全具備有效地保護(hù)自己的能力。并非所有精神病人都是完全沒有民事行為能力的人，有的精神病人并未完全喪失行為能力，有一定的認(rèn)識與判斷能力，應(yīng)當(dāng)賦予一定的民事行為能力。法人的民事權(quán)利能力在性質(zhì)上與自然人的民事權(quán)利能力一樣，是法人享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，是法人作為民事主體的資格。一般來說，法人的業(yè)務(wù)范圍或者經(jīng)營范圍就是法人的民事權(quán)利能力與行為能力的范圍。某些民事權(quán)利能力只有自然人才能享有，如婚姻、收養(yǎng)、繼承等，而某些民事權(quán)利能力只有法人才能享有，如煙草、黃金等只有法人才能經(jīng)營。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。四、代理人代理活動產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，如果沒有父母或者父母沒有監(jiān)護(hù)能力，依法由祖父母、外祖父母、兄、姐以及依法確定的其他人、單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。指定代理適用于無民事行為能力人、限制民事行為能力人，在沒有法定代理人、對法定代理人有爭議或者法定代理人無正當(dāng)理由不能代理的情況下，才會產(chǎn)生指定代理。民事訴訟法規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。委托代理是代理中適用最廣泛、最普遍的一種形式，除具有人身關(guān)系性質(zhì)的民事活動外，一般民事活動都可以實行委托代理。如果是書面形式的委托代理，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)授權(quán)委托書。在委托代理中，委托代理人必要時可能將受委托的一部分或者全部事項再委托給其他人辦理，這叫轉(zhuǎn)委托。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?！鄙嫱饨?jīng)濟(jì)合同法第七條中規(guī)定：“當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立。我國參加國際公約，也往往對公約中不限定合同形式的規(guī)定予以保留。因此，實踐中有不少未采用書面形式的合同被認(rèn)定為無效。在起草的過程中，有關(guān)合同形式條文的寫法也數(shù)易其稿。書面形式是指以文字等可以有形式在再現(xiàn)內(nèi)容的方式達(dá)成的協(xié)議。以口頭訂立合同的特點(diǎn)是直接、簡便、快速，數(shù)額較小或者現(xiàn)款交易通常采用口頭形式。除了書面形式和口頭形式，合同還可以其他形式成立。再如，當(dāng)乘客乘上公共汽車并達(dá)到目的地時，盡管乘車人與承運(yùn)人之間沒有明示協(xié)議，但可以依當(dāng)事人的行為推定運(yùn)輸合同成立。通常合同書中明確地記載合同的雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、解決爭議的方法等具體內(nèi)容。一般來說，作為合同書應(yīng)當(dāng)符合如下條件：1．必須以某種文字、符號書寫。書信有平信、郵政快件、掛號信以及特快專遞等多種形式。電子郵件（e－mail），又稱電子信箱，電子郵件與我們平時寄信差不多，一般我們將信件投人郵箱，郵政系統(tǒng)進(jìn)行分揀、運(yùn)輸、投遞，將信件交給收信人。電子信箱是一種新型的快速、經(jīng)濟(jì)的信息交換方式，是實現(xiàn)辦公自動化的重要手段，不僅可用于個人間、辦公室間的通訊，而且還可用于各種貿(mào)易活動。早期的EDI只是在兩個商業(yè)伙伴之間通過計算機(jī)直接通信完成，70年代數(shù)字通訊技術(shù)加快了EDI技術(shù)的成熟與應(yīng)用范圍的擴(kuò)大，出現(xiàn)了跨行業(yè)的EDI系統(tǒng)?！币话愕馁I賣，是由買方向賣方發(fā)出訂單，賣方按照訂單發(fā)貨，買方收到貨物及發(fā)貨票后開出支票給賣方，賣方到銀行兌現(xiàn)。1995年，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第二十八屆會議，制定了電子商業(yè)示范法草案，此草案只規(guī)定了第一部分“電子商業(yè)總則”的內(nèi)容，征求意見，并繼續(xù)工作，增加了第二部分“電子商業(yè)的特定領(lǐng)域”，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第二十九屆會議于1996年6月通過了《貿(mào)易法委員會電子商業(yè)示范法》，并于同年12月發(fā)布了該示范法的說明指南。第11條“合同的訂立和有效性”規(guī)定，就合同的訂立而言，除非當(dāng)事人各方另有協(xié)議，一項要約以及對要約的承諾均可以通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。第6條規(guī)定，假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了法律對“書面”的要求。三、確定電子合同的證據(jù)效力。世界各主要國家都面臨傳統(tǒng)合同法與電子商務(wù)合同的沖突問一題。美國《聯(lián)邦訴訟規(guī)則》還規(guī)定，此項例外適用于以任何儲存方式的數(shù)據(jù)，當(dāng)然包括計算機(jī)儲存的數(shù)據(jù)。報告中就電子商務(wù)合同提出以下立法建議：1．國家應(yīng)當(dāng)確認(rèn)電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面合同具有同等的法律效力。4．關(guān)于訂立電子商務(wù)合同的簽字問題，只要能確認(rèn)簽字，任何形式都應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)，不宜只承認(rèn)數(shù)碼式簽字。如可以吸收示范法第5條關(guān)于數(shù)據(jù)電文交易法律效力的規(guī)定；第6條法律要求采用書面形式的，數(shù)據(jù)電文只要能夠調(diào)取以備日后查用即符合法律要求的規(guī)定；第10條關(guān)于數(shù)據(jù)電文留存的規(guī)定；第11條關(guān)于確認(rèn)電子合同的訂立和有效性的規(guī)定等。為了解決電子合同的問題，韓國1991年12月頒布了《促進(jìn)貿(mào)易自動化條例》，是對EDI的應(yīng)用法規(guī)，共7章29條和一個附錄。為實施中國海關(guān)EDI自動化通關(guān)系統(tǒng)，海關(guān)總署于1992年9月頒布第36號總署令《中華人民共和國海關(guān)對報關(guān)單位和報關(guān)員的管理規(guī)定》，其中第十九條明確規(guī)定：“經(jīng)電子計算機(jī)傳送數(shù)據(jù)的報關(guān)單與手工填寫的報關(guān)單具有同等的法律效力”。第八條規(guī)定，協(xié)議方依據(jù)協(xié)議，利用EDI服務(wù)中心的EDI網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)進(jìn)行信息傳遞或交換，其電子報文是合法、有效和可執(zhí)行的。一些部門、單位和專家也建議合同法中應(yīng)當(dāng)確認(rèn)采用電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等形式訂立的合同的有效性。凡是“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”都可以作為合同的書面形式。所以，合同的書面形式包括一切可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。一、合同的主要條款合同的條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。合同的條款是非常重要的，所以在此條規(guī)定了合同的主要條款。不同的合同，由其類型與性質(zhì)決定，其主要條款或者必備條款可能是不同的?，F(xiàn)將本條第一款規(guī)定的九項內(nèi)容簡述如下：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。（二）標(biāo)的。合同的種類很多，合同的標(biāo)的也多種多樣：1．有形財產(chǎn)。無形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流通的不以實物形態(tài)存在的智力成果。如運(yùn)輸合同中承運(yùn)人的運(yùn)輸行為，保管與倉儲合同中的保管行為，接受委托進(jìn)行代理、居間、行紀(jì)行為等。合同對標(biāo)的的規(guī)定應(yīng)當(dāng)清楚明白、準(zhǔn)確無誤，對于名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等都要約定得細(xì)致、準(zhǔn)確、清楚，防止差錯。在大多數(shù)的合同中，數(shù)量是必備條款，沒有數(shù)量，合同是不能成立的。數(shù)量為勞動量；對于工作成果，數(shù)量是工作量及成果數(shù)量。對有形財產(chǎn)來說，質(zhì)量是物理、化學(xué)、機(jī)械、生物等性質(zhì)；對于無形財產(chǎn)、服務(wù)、工作成果來說，也有質(zhì)量高低的問題，并有衡量的特定方法。合同中應(yīng)當(dāng)對質(zhì)量問題盡可能地規(guī)定細(xì)致、準(zhǔn)確和清楚。（五）價款或者報酬。如果有政府定價和政府指導(dǎo)價的，要按照規(guī)定執(zhí)行。履行期限是指合同中規(guī)定的當(dāng)事人履行自己的義務(wù)如交付標(biāo)的物、價款或者報酬，履行勞務(wù)、完成工作的時間界限。期限可以是非常精確的，也可以是不十分確定的。（七）履行地點(diǎn)和方式。在工程建設(shè)合同中，在建設(shè)項目所在地履行。因此，履行地點(diǎn)在合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定得明確、具體。履行可以是一次性的，也可以是在一定時期內(nèi)的，也可以是分期、分批的。（八）違約責(zé)任。但法律的規(guī)定是原則的，即使細(xì)致也不可能面面俱到，照顧到各種合同的特殊情況。解決爭議的途徑主要有：一是雙方通過協(xié)商和解，二是由第三人進(jìn)行調(diào)解，三是通過仲裁解決，四是通過訴訟解決。當(dāng)事人選擇和解、調(diào)解方式解決爭議，都不能排除法院的管轄，當(dāng)事人可以提起訴訟。解決爭議的方法的選擇對于糾紛發(fā)生后當(dāng)事人利。涉外合同的當(dāng)事人還可以選擇解決他們的爭議所適用的法律，當(dāng)事人可以選擇選用中國的法律、港澳地區(qū)的法律或者外國的法律。依照仲裁法的規(guī)定，如果選擇適用仲裁解決爭議，除非當(dāng)事人的約定無效，即排除法院對其爭議的管轄。（九）解決爭議的方法。違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行合同義務(wù)，使對方免受或少受損失的法律措施，也是保證合同履行的主要條款。履行方式還包括價款或者報酬的支付方式、結(jié)算方式等，如現(xiàn)金結(jié)算、轉(zhuǎn)帳結(jié)算、同城轉(zhuǎn)帳結(jié)算、異地轉(zhuǎn)帳結(jié)算、托收承付、支票結(jié)算、委托付款、限額支票、信用證、匯兌結(jié)算、委托收款等。不同的合同，決定了履行方式的差異。履行地點(diǎn)有時是確定運(yùn)費(fèi)由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險由誰承擔(dān)以及所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)。不同的合同，履行地點(diǎn)有不同的特點(diǎn)。買賣合同中賣方的履行期限是指交貨的日期、買方的履行期限是交款日期，運(yùn)輸合同中承運(yùn)人的履行期限是指從起運(yùn)到目的地卸載的時間，工程建設(shè)合同中承包方的履行期限是從開工到竣工的時間。履行期限可以是即時履行的，也可以是定時履行的；可以是在一定期限內(nèi)履行的，也可以是分期履行的。有些合同比較復(fù)雜，貨款、運(yùn)費(fèi)、保險費(fèi)、保管費(fèi)、裝卸費(fèi)、報關(guān)費(fèi)以及一切其他可能支出的費(fèi)用，由誰支付都要規(guī)定清楚。價款一般指對提供財產(chǎn)的當(dāng)事人支付的貨幣，如在買賣合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。如有其他質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)盡可能約定其適用的標(biāo)準(zhǔn)。質(zhì)量指標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)要求，包括性能、效用、工藝等，一般以品種、型號、規(guī)格、等級等體現(xiàn)出來。根據(jù)不同情況，要求不同的精確度，允許的尾差、磅差、超欠幅度、自然耗損率等。因此，數(shù)量是合同的重要條款。訂立合同中還應(yīng)當(dāng)注意各種語言、方言以及習(xí)慣稱謂的差異，避免不必要的麻煩和糾紛。工作成果指在合同履行過程中產(chǎn)生的、體現(xiàn)履約行為的有形物或者無形物。3．勞務(wù)。如依不同的分類有生產(chǎn)資料與生活資料、種類物與特定物、可分物與不可分物、貨幣與有價證券等。標(biāo)的是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。合同中如果不寫明當(dāng)事人，誰與誰做交易都搞不清楚，就無法確定權(quán)利的享受和義務(wù)的承擔(dān)，發(fā)生糾紛也難以解決，特別是在合同涉及多方當(dāng)事人的時候更是如此。在訂立合同的過程中，如果一方當(dāng)事人堅持合同的訂立以對特定事項達(dá)成協(xié)議為條件，則在這些特定事項未達(dá)成協(xié)議前，合同不成立。主要條款的規(guī)定只具有提示性與示范性。合同的權(quán)利義務(wù)，除法律規(guī)定的以外，主要由合同的條款確定。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。表明數(shù)據(jù)電文尚可有其他形式。本條明確規(guī)定了電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件作為合同的形式，并且該條文的表述也表明并不限于此兩種形式。第十條規(guī)定，由協(xié)議方或法律、法規(guī)要求文件必須簽名，而電子報文附有電子簽名時，則此電子報文視同符合協(xié)議方的要求或法律、法規(guī)的規(guī)定。為了約束和規(guī)范實施EDI的行為，推動EDI的應(yīng)用的發(fā)展，廣東省政府于1996年10月頒布了《廣東省對外貿(mào)易實施電子數(shù)據(jù)交換（EDI）暫行規(guī)定》，于1997年1月1日實施。進(jìn)入90年代，我國電子商務(wù)合同應(yīng)用逐步開展，電子商務(wù)的有關(guān)問題也得到有關(guān)機(jī)構(gòu)與組織的重視。理由是上述規(guī)定較為復(fù)雜，不易操作。6．應(yīng)當(dāng)減少政府在電子商務(wù)合同方面的管理職能。如采用性能有差別的不同的計算機(jī)訂立的合同效力是一樣的。英國的民事訴訟證據(jù)法也規(guī)定可以采納計算機(jī)輸出文件的抄本。1979年銀行法明文承認(rèn)用電子形式所保存的數(shù)據(jù)。對于以數(shù)據(jù)電文為形式的信息，應(yīng)給予應(yīng)有的證據(jù)力。3．法律對“原件”的要求問題。二、確定電子合同符合法律對書面、簽字、原件的要求。示范法對電子合同的有關(guān)問題作了規(guī)定，核心內(nèi)容是：一、確認(rèn)電子合同的有效性。1984年，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第十七次會議開始研究電子數(shù)據(jù)，并著手起草法律草案。EDI是一種新穎的電子化貿(mào)易工具，是計算機(jī)、通信和現(xiàn)代管理技術(shù)相結(jié)合的產(chǎn)物。它通過計算機(jī)通信網(wǎng)絡(luò)，將貿(mào)易、運(yùn)輸、保險、銀行和海關(guān)等行業(yè)信息，用一種國際公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)格式，完成各有關(guān)部門或者公司、企業(yè)之間的數(shù)據(jù)交換與處理，實現(xiàn)以貿(mào)易為中心的全部過程。它要求發(fā)信人與收信人都有計算機(jī)終端，與計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)連接并登記注冊，網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)為每一個注冊用戶分配一個信箱，也就是在計算機(jī)的存儲空間內(nèi)劃分出區(qū)域并確定相應(yīng)的用戶名及口令，用戶可以隨時隨地通過計算機(jī)使用口令開啟信箱，進(jìn)行寫作和收發(fā)信件。二、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立合同，近年來在國外發(fā)展迅速，我國也已出現(xiàn)網(wǎng)上交易形式并且發(fā)展很快。3．必須規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。所以，最好采用簽訂合同書的形式。【釋義】本條是對書面形式含義的規(guī)定。此類合同是指當(dāng)事人未用語言明確表示成立，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為推定合同成立，如租賃房屋的合同，在租賃房屋的合同期滿后，出租人未提出讓承租人退房，承租人也未表示退房而是繼續(xù)交房租，出租人仍然接受租金?？陬^合同是老百姓日常生活中廣泛采用的合同形式。書面形式一般是指當(dāng)事人雙方以合同書、書信、電報、電傳、傳真等形式達(dá)成協(xié)議。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。一種意見認(rèn)為，合同法應(yīng)當(dāng)規(guī)定合同必須以書面形式訂立，口頭合同容易發(fā)生爭議。如最高人民法院《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問題的解答》規(guī)定，涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易“訂立合同未采用書面形式的”，“應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效”?！焙Ｉ谭ㄒ?guī)定，船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓、航次租船、船舶租用（包括定期租船合同和光船租賃）、海上拖航合同都應(yīng)當(dāng)以書面訂立。但是，我國現(xiàn)行的三部合同法和其他法律有關(guān)合同的規(guī)定一般要求合同采用書面形式。【釋義】本條是對合同形式的規(guī)定。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)委托他人代理的除外。授權(quán)委托書是產(chǎn)生委托代理的根據(jù)。按照民法通則的規(guī)定，委托代理可以采用口頭形式，也可以采用書面形式。（三）委托代理。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。（二）指定代理。基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理為法定代理。二、代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理活動。通過代理人實施民事法律行為，就涉及民法中的代理。法人的權(quán)利能力和行為能力與自然人有很大不同。法人的民事行