【正文】 不失為孽息”，發(fā)包人拖欠工程價款產生的利息亦屬于“因履行遲延所得請求之遲延利息”，應屬于法定孳息范疇。第二，國外的立法例對定作人欠付承攬人報酬時應當支付報酬及利息也有相應規(guī)定。(2)定作人對以金錢確定報酬者，自驗收時起應支付利息，但準許延期支付報酬者，不在此限。由此看出，在發(fā)包人欠付工程款時，發(fā)包人應當向承包人支付欠付工程價款利息，國外立法例規(guī)定也表明利息與本金之間存在隨附性，應當從欠付本金時支付利息。第3款規(guī)定：當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。墊資款與工程價款在內涵上并無區(qū)別，區(qū)別在于墊資是承包人自愿的，而欠付工程價款則是發(fā)包人的違約行為。由此看出，《德國民法典》對“已付勞務的報酬”即加工承攬合同中的加工報酬與墊資款是區(qū)別對待的，適用不同的規(guī)定。法定孳息、違約金、索賠條款在施工合同里是并用的。當事人沒有約定利息結算標準的，應當按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息，本質上也是按照法定利率計息。《合同法》第204條規(guī)定：辦理貸款業(yè)務的金融機構貸款的利率，應當按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其它證據確認實際發(fā)生的工程量。乙方要提供證據證明，實際增加的工程量是多少。施工企業(yè)務必關注此問題。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發(fā)生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間第十九條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。因為，近年來我國的建筑業(yè)發(fā)展很快，建筑業(yè)吸納了大量的農民工就業(yè)，并拉動了諸多相關行業(yè)的發(fā)展，建筑業(yè)已經成為我國國民經濟發(fā)展的新的增長點。因此，為了配合國家專項措施的實施，統(tǒng)一人民法院執(zhí)法尺度，公平保護各方當事人的合法權益，維護建筑市場的正常秩序，促進建筑行業(yè)的健康發(fā)展，最高人民法院決定制定這個司法解釋。這個司法解釋受到了社會各界的廣泛關注，社會各界以不同的形式提出修改意見近千條，在對相關意見進行整理歸納、認真研究后，形成了《解釋》的送審稿，并經最高人民法院審判委員會第1327次會議討論通過。第三部分為第28條，是關于《解釋》生效的時間、溯及力和法律沖突的規(guī)定。第13條－第21條是關于建設工程施工合同履行中針對工程價款結算、工程質量、工期、欠付工程價款利息、“黑白合同”等方面的規(guī)定。具體說明如下：（一）關于合同效力建設工程施工合同受到不同領域的多部法律及其他規(guī)范性文件調整?！督忉尅返?條和第4條將這兩大類分為以下五種情形：一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；二是沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；三是建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；四是承包人非法轉包建設工程的；五是承包人違法分包建設工程的。如果建設單位將建設工程肢解發(fā)包后與施工單位簽訂的建設工程施工合同，人民法院也應當認定其無效。合同被確認無效后，已經履行的內容不能適用返還的方式使合同恢復到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補償的方式處理。因此，通過對以上兩種折價補償方案的比較，根據我國建筑行業(yè)的現狀，衡平合同各方當事人的利益，在《解釋》第2條規(guī)定，建設工程施工合同被確認無效以后，建設工程質量合格的，可以參照合同約定結算工程價款。建設工程質量合格，包括兩方面的意思，一是建設工程經竣工驗收合格，二是建設工程經竣工驗收不合格，但是經過承包人修復后，再驗收合格。上述三條規(guī)定，在履行無效合同、有效合同解除、履行有效合同的結果均是建設工程質量不合格時，《解釋》規(guī)定適用同一個標準作為處理原則，體現建設工程質量標準高于一切的原則，在某種程度上講，工程質量標準也可以高于合同的效力，這一原則體現了《合同法》、《建筑法》、《招標投標法》等法律的原則和精神。二是根據《解釋》規(guī)定，承包人對經驗收不合格的建設工程可以進行修復，經過修復建設工程質量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付工程價款；如果經修復建設工程仍不合格的，該工程就沒有利用價值，在這樣的情況下讓發(fā)包人支付工程價款是不公平的?！督忉尅返?條第2款規(guī)定：因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。建設工程的質量關系到公共安全，為了確保建設工程質量，《合同法》、《建筑法》等法律、行政法規(guī)或者部頒規(guī)章都作出了許多具體規(guī)定，如有關承包人施工資質、工程分包、工程驗收、工程保修、工程監(jiān)理、建材供應等方面的規(guī)定，這些規(guī)定的核心都是為了保證工程質量。（三）對墊資條款不作無效處理以前，人民法院認為建設工程施工合同中的墊資、帶資條款或者當事人另行簽訂的墊資合同的性質為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金，這種行為違反了原國家計劃委員會、建設部和財政部聯(lián)合發(fā)布的《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》的規(guī)定，但對于是否應當認定墊資條款無效，卻有不同認識。但是從法律規(guī)定的層次看，《關于嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》不屬于法律、行政法規(guī)，至多歸為部頒規(guī)章，不能成為人民法院認定合同條款無效的法律依據。六是由于人民法院認定墊資違法，對墊資利息予以收繳，在實務中出現大量變相墊資的情況，象承包人與發(fā)包人之間簽訂虛假的房屋買賣合同、合作建房合同、委托貸款合同等等，由于當事人的真實意思是墊資而不是簽訂其他合同，明為房屋買賣等實為墊資的合同簡單、粗糙，漏洞百出；訴訟中，由于存在兩個不同性質的合同，當事人出于自身利益各執(zhí)一詞，給人民法院審理帶來很多不必要的麻煩，常常給承包人帶來不利的后果。（四）關于合同解除根據《合同法》規(guī)定，合同解除分為約定解除和法定解除兩種。對發(fā)包人而言，解除合同后，續(xù)建工程的施工單位對解除前的工程如何銜接是一個難題，此外，工期延誤，支出增大等問題也是不可避免的。承包人的上述行為都屬不履行合同主要義務的行為，并且會導致發(fā)包人按質按期獲得建設工程的合同目的難以實現，依法應當準許發(fā)包人解除合同。包括：合同約定是按照固定價格結算的，應當尊重合同約定，不能據實結算，也不能采用其他的計價方法和計價標準結算?！翱梢詤⒄铡笔且粋€倡導性條款，即一般按照當地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款，按照這一標準結算工程價款，相對而言，符合當事人簽約時的客觀實際情況，符合隨行就市的商業(yè)交易慣例，一般講也有利于平衡雙方當事人利益；但并不是對所有的案件而言都是公平的，個別案件在適用這一標準結算時，可能出現不公平的情況，在這種情況下就可以參照定額標準或者清單計價規(guī)范等標準結算工程價款。而有的發(fā)包人收到承包人提交的工程結算文件后遲遲不予答復或者根本不予答復，以達到拖欠或者不支付工程價款的目的。合同對答復期限沒有明確約定的，可認為約定期限均為28天。（六）拖欠工程價款應當支付利息從法理上講，利息屬于法定孳息，應當自工程欠款發(fā)生時起算，但由于建設工程是按形象進度付款的，許多案件難以確定工程欠款發(fā)生之日，因此，各級法院對拖欠工程款的利息應當從何時計付，認識不一，掌握的標準也不統(tǒng)一。為了更好地約束雙方當事人，使建設部的這條規(guī)定更具有可操作性，《解釋》第20條明確規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。為了制止這種不法行為，建設部發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第16條規(guī)定，發(fā)包人應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。一般情況下，應當按照合同約定結算工程價款，工程經竣工驗收合格后，雙方就應當結算。施工中當事人就工程量或者工程價款變更達成的洽商記錄，像簽證、會談紀要、工作聯(lián)系單等意思表示明確的，應當認定其性質為合同變更的情形，不違反法律強制性規(guī)定的，應當認定洽商記錄有效。該條規(guī)定：發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：一是未按約定支付工程價款的；二是提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；三是不履行合同約定的協(xié)助義務的?！督忉尅酚斜匾獙贤獬那樾巫鞒鱿鄳?guī)定。在實務中，一般而言，承、發(fā)包雙方當事人不愿意解除合同。從而確立了墊資合同有效的處理原則。在建設工程施工合同中通常約定按照工程建設的形象進度付款，由于形象進度并不是一個準確的時間點，履行合同中必然存在施工與付款的時間差，本質就是墊資，故建設工程施工合同中的墊資是合同性質決定的，是不可避免的。二是我國已經加入WTO，建筑市場是開放的，建筑市場的主體可能是本國的企業(yè)，也可能是外國的企業(yè)，而國際建筑市場是允許墊資的，如果我們認定墊資一律無效，違反國際慣例，與國際建筑市場的發(fā)展潮流相悖。但在特殊情況下，建設工程質量缺陷與發(fā)包人的過錯有關，如果發(fā)包人不承擔相應的責任，都讓承包人承擔責任是不公平的。承、發(fā)包雙方當事人按照過錯分別承擔相應的責任，這樣規(guī)定不僅符合建筑市場的實際情況和民法原則，同時也有利于承包人重視建設工程質量，加強對工程質量的監(jiān)督和管理。但是，如果發(fā)包人對造成工程質量不合格也有過錯的，也應當承擔與過錯相適應的責任。制定此項規(guī)定是這樣考慮的：一是建設工程施工合同屬于特殊形式的承攬合同，法律規(guī)定承包人的主要合同義務就是按照合同約定向發(fā)包人交付合格的建設工程，如果承包人交付的建設工程質量不合格，發(fā)包人訂立合同的目的就無法實現，發(fā)包人不僅可以拒絕受領該工程，而且也可以不支付工程價款?！督忉尅返?0條規(guī)定，建設工程施工合同解除后，已經完成的建設工程質量合格的，發(fā)包人應當按照合同約定支付相應的工程價款；已經完成的工程質量不合格的，參照本解釋第3條規(guī)定處理。這與《民法通則》、《合同法》第五十八條的規(guī)定并不矛盾，而是在處理無效的建設工程施工合同糾紛案件中具體體現了《合同法》規(guī)定的無效處理原則。二是參照合同約定結算工程價款?！逗贤ā返谖迨藯l規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。此外，除本解釋規(guī)定的五種導致合同無效的情形外，《民法通則》和《合同法》等基本法律規(guī)定的合同無效的情形，也應當適用于建設工程施工合同，象《建筑法》第二十四條規(guī)定，禁止將建設工程肢解發(fā)包。法律和行政法規(guī)中的強制性規(guī)定，有的屬于行政管理規(guī)范，如果當事人了違反這些規(guī)范應當受到行政處罰，但是不應當影響民事合同的效力。二、《解釋》的內容從大的方面講，最高法院嚴格按照現行法規(guī)定制定《解釋》條文，充分體現現行法律規(guī)定的原則和精神，在法律授權的范圍內結合民事審判實際制訂《解釋》，努力實現人民法院公正與效率的工作主題。進一步細化，第1條－第22條中的第1條－第7條是關于合同效力的規(guī)定，分別規(guī)定建設工程施工合同無效的情形、合同無效建設工程經驗收合格和不合格的情形下如何結算工程價款、人民法院可以適用《民法通則》有關規(guī)定收繳當事人非法所得的情形、建設工程竣工前承包人已經取得與承接建設工程相符的資質等級不能認定合同無效、建設工程施工合同中的墊資約定有效、勞務分包不是轉包應當認定有效的規(guī)定。從結構上講《解釋》分為部分，第一部分為第1條－第26條，是關于審理建設工程施工合同的規(guī)定，是合同之債。在起草過程中召開了各種類型的座談會，反復聽取了立法部門、國務院主管部門、建筑施工企業(yè)、房地產開發(fā)企業(yè)、執(zhí)業(yè)律師、專家學者、工程造價和工程質量鑒定中介機構等有關方面意見，于2003年11月形成了司法解釋稿。這既是一個經濟問題，又是一個社會問題，更是一個法律問題，引起了黨中央和國務院領導的高度重視，國家已經采取專項措施予以治理，本《解釋》主要是從法律上提供更加明確、有力的保障。第五篇：《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的理解與適用《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的理解與適用一、起草司法解釋的相關背景和指導思想為了貫徹執(zhí)行《民法通則》、《合同法》、《招標投標法》等法律規(guī)定，最高人民法院審判委員會第1327次會議討論通過了《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）。第九條 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：（一）未按約定支付工程價款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；（三）不履行合同約定的協(xié)助義務的。第二條 建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。對于實際發(fā)生的增加的工程量部分，按照合同約定條款，按照北京市2001預算定額和同期建材市場信息價，據實結算，要求增加工程款300萬。該舉證責任在承包人。以往的審判實踐中，有的法院在判決發(fā)包人償還欠付工程款時，也附帶判決發(fā)包人償還欠付工程款的利息；有的則不判利息，作法不同，執(zhí)法標準不統(tǒng)一。《中國人民銀行法》第22條規(guī)定：中國人民銀行為執(zhí)行貨幣政策，可以運用確定中央銀行基準利率的貨幣政策工具。二、條文解析“利息支付標準”是指利率。發(fā)包單位未按照合同約定支付工程價款的，經承包單位催告，發(fā)包單位仍不支付的，勘察、設計、監(jiān)理企業(yè)和中介服務機構可以滯留成果文件，暫停提供服務，直至終止合同，并有權要求發(fā)包單位支付已經完成工作的費用、延期利息、違約金及賠償其他損失。國外的立法例也多將墊資與工程欠款區(qū)分開來，如《德國民法典》第645條：(1)I．工作在驗收前因定作人供給的材料的瑕疵，或因定作人對工作進行所為的指示，致工作滅失或毀損，或不能完成，而無可歸責于承攬人的事由參與其中時，承攬人得請求已服勞務的報酬以及償還不包括在報酬之內的墊資。同樣，承包人與發(fā)包人在墊資合同或者施工合同中未約定墊資利息的，承包人請求返還利息的，人民法院也不予支持。第三，工程欠款利息與墊資利息的異同。我國《合同法》第287條也規(guī)定：本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關規(guī)定。《德國民法典》第641條規(guī)定：(1)1．(承攬契約)報酬應在工作驗收時支付。定作人(建設工程施工合同中的發(fā)包人)欠付承攬人(建設工程施工合同中的承包人)加工費用(工程價款)時，欠付工程價款的利息與本金之間關系上看，更具有隨附性；與房地產開發(fā)經營合同相比較而言，顯得更為緊密。使用非消費物時，應當返還原物。故因租賃關系所得之租金，故為孽息，即因履行遲延所得請求之遲延利息，亦不失為孽息。然其范圍較德國民法為廣。關