【正文】 機(jī)制改造后獲得更高的效率。降低企業(yè)代理成本，提高企業(yè)運(yùn)營效率代理問題產(chǎn)生于現(xiàn)代企業(yè)制度中所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，根據(jù)代理理論，“代理關(guān)系存在于一切組織、一切合作性活動(dòng)中，存在于企業(yè)內(nèi)部的每一個(gè)管理層次上”。詹森(Jensen)和麥克林(Meckling)認(rèn)為管理者持有公司股份越少，他們?nèi)粘Ｖ械耐祽谢虿汇∈芈氊?zé)的動(dòng)機(jī)就越強(qiáng)烈。隨著我國加入世貿(mào)組織，社會(huì)分工越來越細(xì)，企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營更應(yīng)放在全國乃至全球范圍內(nèi)的協(xié)同與合作，傳統(tǒng)的“小而全”的經(jīng)營理念正越來越不適應(yīng)全球競爭的需要，企業(yè)的經(jīng)營方向與戰(zhàn)略目標(biāo)也應(yīng)做出相應(yīng)的調(diào)整和改變，企業(yè)尤其是國有企業(yè)應(yīng)積極參與全球分工與協(xié)作，剝離和分立那些缺乏效益或發(fā)展優(yōu)勢不足的子公司以及不適應(yīng)企業(yè)主營業(yè)務(wù)發(fā)展的部門，而MBO正是用于此類公司的資產(chǎn)剝離、業(yè)務(wù)分拆等。企業(yè)家作為企業(yè)經(jīng)營管理的決策者，他的才能能否充分發(fā)揮是企業(yè)能否實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的重要前提。但隨著企業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展，生產(chǎn)規(guī)模的擴(kuò)大，社會(huì)分工的日益復(fù)雜，尤其是在19世紀(jì)末20世紀(jì)初，股份公司逐漸發(fā)展成為一種典型的企業(yè)組織形態(tài)以后，由于眾多的企業(yè)經(jīng)營者無法有效地直接參與公司決策與生產(chǎn)經(jīng)營管理，同時(shí)，客觀上存在著企業(yè)所有者管理才能與企業(yè)資產(chǎn)規(guī)模明顯的不對稱，促使企業(yè)所有者尋求與經(jīng)營者合作，并通過契約方式實(shí)現(xiàn)資源的互補(bǔ)。這種代理關(guān)系存在于財(cái)產(chǎn)所有者與企業(yè)經(jīng)營者之間，也存在于企業(yè)高層管理者與中層管理者之間。另一方面，股東雖然可以采用諸如年薪制，經(jīng)理股票期權(quán)等激勵(lì)制度來使經(jīng)營者分享企業(yè)增加的財(cái)富，鼓勵(lì)他們采取符合企業(yè)最大利益的行動(dòng)，部分降低代理成本，但仍不是解決問題最佳途徑。（二）公司治理結(jié)構(gòu)理論公司治理結(jié)構(gòu)的運(yùn)行機(jī)制良好的公司治理結(jié)構(gòu)不僅是一個(gè)國家、企業(yè)樹立市場信心，吸引投資者的重要手段，也是企業(yè)長期穩(wěn)定發(fā)展的制度基礎(chǔ)。另一方面，公司的目標(biāo)也不再只是股東利益最大化，也應(yīng)包含承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的股東、經(jīng)理層、員工和其他利益相關(guān)者的利益最大化。公司治理結(jié)構(gòu)(Corporategovernance)指公司的股東、董事、經(jīng)理層以及其他利益相關(guān)者(如:員工、債權(quán)人、客戶、政府、社會(huì)公眾等)有關(guān)公司控制權(quán)和剩余索取權(quán)分配的一整套法律、法規(guī)、文化和制度性安排，這些安排決定公司的目標(biāo)，何人在何種狀態(tài)下實(shí)施控制，如何控制，風(fēng)險(xiǎn)和收益如何在不同企業(yè)成員之間分配等。外部治理機(jī)制是以公司控制權(quán)市場的外部監(jiān)督機(jī)制，主要表現(xiàn)為敵意收購和代理權(quán)爭奪戰(zhàn)等。而股權(quán)結(jié)構(gòu)相對分散的公司，小股東“搭便車”心理使股東大會(huì)作用削弱，不能構(gòu)成對經(jīng)營者的有效監(jiān)督，外部治理機(jī)制發(fā)揮主要的作用，而外部治理發(fā)揮作用的前提仍然是內(nèi)部治理機(jī)制。現(xiàn)在我國的對外投資快速發(fā)展，而且在量上超過外商投資，且隨著經(jīng)濟(jì)規(guī)模的擴(kuò)大，外商投資占整個(gè)中國全社會(huì)投資的比重與20世紀(jì)80年代相比降低的比率較大。2015年外商直接投資實(shí)際數(shù)增長64%，達(dá)到了1623億美元，在全球貿(mào)易投資相對低迷的情況下，還是保持了增長態(tài)勢。在這樣一個(gè)形勢和格局下，既要發(fā)揮好外資的積極作用，深化對外商投資管理制度的改革，又要使事中事后的監(jiān)管能夠科學(xué)、高效、透明、公開，這是在今后的工作推進(jìn)中需要花大力量的。第一，公平交易。第二，要有公平貿(mào)易規(guī)則。（三）貿(mào)易環(huán)境相對過去發(fā)生了很大變化國際貿(mào)易的規(guī)則發(fā)生變化，一方面，有中國的因素，但不是主要因素，主要因素是，現(xiàn)在的貿(mào)易環(huán)境相比過去發(fā)生了很大的變化。如果放開監(jiān)管的話，讓市場發(fā)揮配置資源的作用，監(jiān)管能不能跟上，如果監(jiān)管不到位，改革可能就很難有大的突破。我國在全球進(jìn)行投資時(shí)，可能會(huì)遇到阻力，這就要求我們要和其他國家進(jìn)行談判，要放開多一點(diǎn)，他們放開多一點(diǎn)，我們也放開多一點(diǎn)，大家相互進(jìn)行調(diào)整。二是從外貿(mào)看，我國是相對封閉的國家，包括鴉片戰(zhàn)爭時(shí)，貿(mào)易順差特別大，外國人想打開中國的市場。要求中國在國際社會(huì)當(dāng)中，在經(jīng)濟(jì)治理規(guī)則中承擔(dān)更大的責(zé)任，而我們對國際責(zé)任還相對了解不多。加強(qiáng)投資的監(jiān)管，實(shí)際也不專門針對外商，無論是內(nèi)資還是外資，應(yīng)該是一種系統(tǒng)性的監(jiān)管。二、負(fù)面清單準(zhǔn)入制度推進(jìn)的難點(diǎn)（一）外商投資存在的問題一個(gè)是壟斷性問題。 另一個(gè)是結(jié)構(gòu)不合理問題，外資企業(yè)當(dāng)時(shí)進(jìn)來是勞動(dòng)成本密集型的行業(yè)，轉(zhuǎn)移的產(chǎn)業(yè)并不是高端產(chǎn)業(yè)，而是一些中低端產(chǎn)業(yè)。關(guān)于外商企業(yè)設(shè)立運(yùn)營方面有“三法”，即中外合資、企業(yè)中外合資、企業(yè)外商獨(dú)立這“三法”。提高透明度方面，現(xiàn)在發(fā)改委在制定投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄時(shí)會(huì)在網(wǎng)上公開，也會(huì)征求企業(yè)、社會(huì)各方面的意見，不斷增加透明度，探索準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理模式，這主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一個(gè)是對外簽訂雙邊協(xié)定中進(jìn)行考量。負(fù)面清單是全國統(tǒng)一的負(fù)面清單，包括內(nèi)資與外資。從一開始的190多條到現(xiàn)在的122條，對我們來說是比較難的。美國是以國內(nèi)法來保護(hù)自己國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。實(shí)際上，要求政府從一個(gè)引導(dǎo)企業(yè)發(fā)展、打造發(fā)展的平臺(tái)，現(xiàn)在要轉(zhuǎn)變?yōu)榇蛟煲粋€(gè)監(jiān)管的平臺(tái)。在保險(xiǎn)金融方面的監(jiān)管，尤其是跨境的監(jiān)管能力需要發(fā)揮，資本項(xiàng)下的開放程度也依賴于跨境監(jiān)管能力的提升。一是開放與安全的關(guān)系。但是要考慮到一些新生產(chǎn)業(yè)是否需要保護(hù)，國內(nèi)產(chǎn)業(yè)先發(fā)展起來，一定程度上再引進(jìn)和開放?，F(xiàn)在制定的負(fù)面清單，尤其2018年全國執(zhí)行一個(gè)大的負(fù)面清單，國際上其他國家談貿(mào)易或者投資協(xié)定時(shí)，貿(mào)易投資協(xié)定里的負(fù)面清單是不是會(huì)受到影響，如果自身開放的力度大，談判的空間會(huì)小一點(diǎn)，這方面可能也要考慮。比如采礦業(yè)，那個(gè)地方?jīng)]有煤炭，放開了在那兒也不能做，這樣的話在試驗(yàn)方面就會(huì)受到影響，試驗(yàn)效果也會(huì)打一定的折扣，所以面積對我們有一定的限制。比如：怎么判斷一個(gè)行業(yè)是否壟斷。以前是要審批、登記，提供的信息比較完備，現(xiàn)在，在備案過程中，各部門的信息不能達(dá)到共享。美國建國時(shí)，對外資沒有限制，很多外國企業(yè)都可以進(jìn)去。1988年，通過綜合貿(mào)易競爭法，進(jìn)一步提出了著名的佛羅里奧修正案，授權(quán)美國總統(tǒng)在證據(jù)充分時(shí)可以采取適當(dāng)?shù)拇胧柚挂恍┩鈬顿Y，把權(quán)利交給了總統(tǒng)，總統(tǒng)最終需要國會(huì)的批準(zhǔn)。不僅對有形資產(chǎn)進(jìn)行審查，對于無形資產(chǎn)也進(jìn)行審查。三是通過追溯制度來挽回?fù)p失。如果并購影響到美國的關(guān)鍵技術(shù)領(lǐng)域在世界當(dāng)中的地位，也會(huì)被認(rèn)為影響到美國的國家安全。從這個(gè)角度來講，任何外資并購在美國都是可以被否決的。英國作為一個(gè)老牌的資本主義市場化國家，在過去長達(dá)幾百年的發(fā)展歷史中，在制度創(chuàng)新方面確實(shí)做了很大的前沿性的安排，很多制度性的安排和框架都是英國提出來的。到目前為止，英國還沒有任何一項(xiàng)外資并購是因?yàn)閲野踩唤氲?。監(jiān)管機(jī)構(gòu)設(shè)置上，英國設(shè)有競爭與市場管理局，對交易和企業(yè)進(jìn)行監(jiān)管。企業(yè)可以上訴，上訴到法院解決。行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)、綜合的競爭與市場管理局和高等法院形成了英國對外資并購的監(jiān)管體系。以國內(nèi)的競爭法、企業(yè)法為依據(jù)，主要審查并購，不管是內(nèi)資還是外資，均一視同仁。審查的重點(diǎn)放在媒體上。2014年，美國國家安全審查了147項(xiàng)交易當(dāng)中，其中有24項(xiàng)的美國資產(chǎn)收購方是中國投資者。金融危機(jī)爆發(fā)以前，美國有一個(gè)規(guī)定，外商投資低于10%，不審查。即便交易成功，如果發(fā)現(xiàn)對國家安全有影響，仍可以通過追溯行為來挽回?fù)p失。如果對生命或者民政信息產(chǎn)生損失的關(guān)鍵資產(chǎn)進(jìn)行交易，也會(huì)受到限制。一是強(qiáng)調(diào)是否影響到了國家的國防安全、衛(wèi)生安全和經(jīng)濟(jì)安全領(lǐng)域等。而后，開始不斷加強(qiáng)監(jiān)管程度，把國家安全提到了一個(gè)非常高的高度。 三、美、英兩國外資管理體制的實(shí)踐以下對美、英兩個(gè)很有特色的發(fā)達(dá)國家的外資管理體制實(shí)踐進(jìn)行介紹。四是海量信息的問題。在一定范圍內(nèi)，現(xiàn)在改革牽扯海關(guān)、稅務(wù)、環(huán)保部門、安全、金融，這些部門之間如何進(jìn)行統(tǒng)一協(xié)調(diào)，目前也是比較困難的，部門之間的溝通協(xié)調(diào)還需要進(jìn)一步努力。一是自由貿(mào)易區(qū)受面積的限制的問題。內(nèi)資與外資，以后是否還要對內(nèi)資、外資進(jìn)行劃分，現(xiàn)在還要三法合一，是否用競爭法或者企業(yè)法就可以包含，通過行業(yè)監(jiān)管對外資進(jìn)行限制，是否應(yīng)該區(qū)分內(nèi)資與外資的關(guān)系。美國作為全球的霸主國家，有一種不安全的意識(shí)，在吸引企業(yè)投資中會(huì)首先把安全放在第一位。法律方面也需要完善。另外，市場管理體制的分散化。在加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)管控機(jī)構(gòu)力量方面進(jìn)行新的部門、職能機(jī)構(gòu)的設(shè)置，包括法律方面，行政執(zhí)法方面的改革，還需要一套系統(tǒng)的改革。還是從社會(huì)團(tuán)體、行業(yè)、協(xié)會(huì)建設(shè)來說，我們遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到那個(gè)程度，制度監(jiān)管層面硬件不健全。中美戰(zhàn)略對話中焦點(diǎn)問題是負(fù)面清單的談判。第三，從負(fù)面清單來看，2015年10月《國務(wù)院關(guān)于實(shí)行市場準(zhǔn)入負(fù)面清單的意見》中明確提出，2018年正式實(shí)行全國統(tǒng)一的市場準(zhǔn)入負(fù)面清單制度。在西部大開發(fā)當(dāng)中，為了鼓勵(lì)、吸引外商投資西部地區(qū)，出臺(tái)了《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》。（二）外商投資管理體系存在的問題我國外商投資的體系可以從以下幾個(gè)方面來看。隨著我國自身技術(shù)的發(fā)展，外資企業(yè)對國內(nèi)企業(yè)技術(shù)性的帶動(dòng)和溢出效應(yīng)正在減弱。無論是產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、外資外貿(mào)，還是技術(shù)發(fā)展，外商投資對我們的帶動(dòng)性是很大的。黨的十八屆三中全會(huì)提出了準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理模式的管理戰(zhàn)略。過去外國人就想通過戰(zhàn)爭的方式打開中國市場，而現(xiàn)在面對中國這么大的市場，更不會(huì)把我們排斥于這個(gè)體系之外?；仡櫄v史，我國的發(fā)展有兩個(gè)特點(diǎn)。從近兩年來看，現(xiàn)在走出去的步伐在加快。中國進(jìn)入新常態(tài)，增長速度呈中高速增長，產(chǎn)業(yè)發(fā)展向中高端產(chǎn)業(yè)發(fā)展，提出了供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革。第三，在國際國民待遇方面，全球已經(jīng)簽訂了3200多個(gè)投資貿(mào)易方面的協(xié)定，其中大部分協(xié)定都是準(zhǔn)入后國民待遇。一個(gè)國家能和另一個(gè)國家進(jìn)行自由的通商、自由的貿(mào)易，這是追求的目標(biāo)。從全球來看，現(xiàn)在全球新一輪的貿(mào)易投資規(guī)則正在形成，像TPP、TTIP、TSA，新的貿(mào)易規(guī)則與傳統(tǒng)的貿(mào)易規(guī)則有很大不同。服務(wù)業(yè)2015年占中國外商投資比重上升到611%，六成多是外資。但國家的有關(guān)政策取向非常明確：在新形勢下，仍然要看到，外商投資將對我國改革發(fā)展，發(fā)揮重要積極的作用。本團(tuán)隊(duì)長期從事論文寫作與發(fā)表服務(wù)，詳情伍老師扣扣：三零零四零九八三關(guān)鍵詞：負(fù)面清單準(zhǔn)入制度；多元共治的監(jiān)管平臺(tái)；反壟斷專業(yè)化DOI：1013939/jkizgsc201613035一、負(fù)面清單準(zhǔn)入制度推進(jìn)的背景目前，外商投資在我國改革發(fā)展過程中仍發(fā)揮積極重要的作用；新的國際貿(mào)易規(guī)則與傳統(tǒng)貿(mào)易規(guī)則相比發(fā)生了變化，貿(mào)易環(huán)境相對過去也發(fā)生了很大變化。內(nèi)部治理機(jī)制是公司治理一種基本形態(tài)，外部治理機(jī)制只是對內(nèi)部治理的一種必要的補(bǔ)充，只有在內(nèi)部治理機(jī)制難以有效發(fā)揮作用甚至無法發(fā)揮作用的情況下，才會(huì)出現(xiàn)以控制權(quán)市場的形式對經(jīng)理層實(shí)施監(jiān)督。內(nèi)部治理機(jī)制主要由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及經(jīng)理層共同組成，這些部門的協(xié)調(diào)運(yùn)作依賴于有效的投票機(jī)制、監(jiān)督機(jī)制以及經(jīng)理的激勵(lì)機(jī)制和員工參與機(jī)制，其中極為重要的是如何對經(jīng)理層實(shí)施有效的激勵(lì)與監(jiān)督?，F(xiàn)代要素理論認(rèn)為，企業(yè)家投入知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)等管理要素，使整個(gè)企業(yè)的價(jià)值增值，因此，企業(yè)的控制權(quán)和剩余索取權(quán)理應(yīng)由股東、經(jīng)理層、員工等各利益相關(guān)主體共同擁有。為了進(jìn)一步增強(qiáng)企業(yè)核心競爭力，構(gòu)建完善的公司治理結(jié)構(gòu)體系，當(dāng)前，一個(gè)重要趨勢是公司治理結(jié)構(gòu)由“股東至上”向共同治理轉(zhuǎn)變。報(bào)酬過高，股東付出的激勵(lì)成本過大，也不能獲得最大利益。MBO可以有效降低代理成本代理成本的存在會(huì)影響公司的經(jīng)營效率，甚至可能威脅公司的生存。而由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的董事會(huì)經(jīng)營管理，股東即使在掌握投票權(quán)的情況下，也只能通過選舉董事會(huì)等方式間接地影響公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。而MBO為管理者實(shí)現(xiàn)企業(yè)家才能開辟了一條嶄新的途徑，極大地激發(fā)了管理者的創(chuàng)業(yè)熱情，充分地施展企業(yè)家才能，有利于形成一大批充滿活力、富有想象力和創(chuàng)造精神的企業(yè)家群體。培養(yǎng)企業(yè)家隊(duì)伍，實(shí)現(xiàn)企業(yè)家才能企業(yè)家(人力資本所有者)是企業(yè)最重要和最有活力的生產(chǎn)要素，是先進(jìn)、生產(chǎn)方式的開拓者和創(chuàng)造者，是社會(huì)化大生產(chǎn)的具體組織者。同時(shí)，經(jīng)營者用較少的自有資金和大部分借貸資金收購企業(yè)產(chǎn)權(quán)，這種高負(fù)債的融資結(jié)構(gòu)迫使管理層減少對自由現(xiàn)金流的分配，有利于進(jìn)一步約束經(jīng)營者的經(jīng)營行為，提升企業(yè)管理效率以及增強(qiáng)提供融資支持的金融機(jī)構(gòu)的外部有效監(jiān)督。代理成本是指因經(jīng)營者偷懶、不勤勉盡責(zé)，偏離股東目標(biāo)和以種種手段從公司獲得財(cái)富等而發(fā)生的成本?，F(xiàn)行的僵化的國有資產(chǎn)只能保值增值，不能流動(dòng)的思維癥結(jié)，客觀上造成了國有資產(chǎn)流失的“冰棍”效應(yīng)，通過實(shí)施MBO，一方面，國有資本的跨所有制流動(dòng)，社會(huì)資產(chǎn)總量并沒有減少，非但不會(huì)造成國有資產(chǎn)流失，反而盤活了原來的國有資產(chǎn)，大大促進(jìn)了社會(huì)資源的有效配置，最終有利于國有資產(chǎn)增值。自此，越來越多公司的MBO與外資并購、民營企業(yè)收購并列成為我國證券市場三大并購題材。2002年6月24日，鑒于當(dāng)時(shí)證券市場極其低迷的狀況，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于停止國有股減持的通知》，提到“恢復(fù)國有股向非國有資本的協(xié)議轉(zhuǎn)讓”。2000年粵美的公司管理層和職工持股會(huì)共同出資組建美托投資有限公司，%，股份轉(zhuǎn)讓后，%，取代了代表政府的第一大股東原順德市美的控股有限公司而成為粵美的集團(tuán)第一大法人股東。四通集團(tuán)是典型的民營企業(yè)，但其性質(zhì)卻長期被確定為鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)。1995年，中央提出“抓大放小”的思路，要求“區(qū)別不同情況，采取改組、聯(lián)合、兼并、股份合作制、租賃、承包經(jīng)營和出售等形式，加快國有小企業(yè)改組步伐”。當(dāng)實(shí)施ESOP后使公司實(shí)際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移時(shí)，這在本質(zhì)上與MBO是一致的，屬于并購的完成，不同的僅僅是收購主體。ESO存在著管理層最終是否購買股票的選擇權(quán)，即使在行權(quán)購入股票時(shí)，也不會(huì)產(chǎn)生公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，而實(shí)施MBO的管理層則是為了獲得本公司的股票所有權(quán)和對公司的實(shí)際控制權(quán)。在國外，解決股權(quán)來源一般有三種方法，一是原股東將其股權(quán)出讓給經(jīng)營者。另一方面，企業(yè)管理層必須是一個(gè)很好的合作團(tuán)隊(duì)，團(tuán)隊(duì)成員之間的目標(biāo)必須一致，有良好的合作心態(tài)，最大限度地發(fā)揮每個(gè)成員的聰明才智。另一方面，管理層為了償還收購過程中借入的巨額債務(wù)，通常會(huì)出售部分目標(biāo)公司的非核心資產(chǎn)或業(yè)務(wù)來滿足對現(xiàn)金流入的需求，從而提高資源的利用效率，使企業(yè)獲得更高的收益。同時(shí)，實(shí)施MBO還需要中介機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)顧問進(jìn)行必要的指導(dǎo)。主要收購資金的外部性。MBO與其他并購方式相比最大的區(qū)別在于其收購主體最終是本企業(yè)的管理層，企業(yè)實(shí)施MBO后，采取的是所有者與經(jīng)營者合一的方式解決經(jīng)營者激勵(lì)與約束機(jī)制，這種方式有利于管理層擺脫過去的盲目指揮和過多限制，全身心地經(jīng)營好屬于自己的資產(chǎn)，這實(shí)際上是對現(xiàn)代企業(yè)制度的一種反叛。MBO的涵義與特點(diǎn)(l)MBO的概念