【正文】 南省 A銀行出具擔(dān)保函，為海北公司提供擔(dān)保。合同中的仲裁條款規(guī)定： 因履行合同發(fā)生的爭議，由雙方地商解決；無法協(xié)商解決的，由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。法院經(jīng)審理判決被告某健身器械公司敗訴，被告不服，理由是雙方事先有仲裁協(xié)議，法院判決無效。 3． 原告奧龍健身房向法院提起訴訟正確與否？為什么？不正確 4． 人民法院審理本案是否正確，為什么？奧龍健身房向法院起訴時，未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理該案后，健身器械公司又應(yīng)訴答辯了，因此應(yīng)當(dāng)視為人民法院有管轄權(quán)。 A． 1997 年 12 月 8 日 B． 1997 年 12 月 10 日 C． 997 年 12 月 6 日 D． 1997 年 12 月 18 日 2）仲裁中，乙申請財產(chǎn)保全，則仲裁委員會應(yīng)（ ） A．接制作財產(chǎn)保全的法律文書 B．即請求人民法院的協(xié)助 C．將申請交有管轄權(quán)的法院 D．告知當(dāng)事人向法院提出 3）仲裁機(jī)構(gòu)在作出裁決時所依據(jù)的證據(jù)，其來源是（ ） A．只能由當(dāng)事人提供 B．只能由仲裁庭收集 C．既可以由當(dāng)事人提供，仲裁庭認(rèn)為必要時也可收集 D．當(dāng)事人可以申請人民法院收集 4）在仲裁機(jī)構(gòu)受理申請后，甲向當(dāng)?shù)刂屑壏ㄔ荷暾埓_認(rèn)仲裁協(xié)議無效，應(yīng)（） A．通知仲裁機(jī)構(gòu)中止仲裁 B．移交仲裁庭處理 C．仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)聽從法院對仲裁效力的確認(rèn) D．仲裁庭在征求法院同意后，也可以對仲裁協(xié)議效力先作 出認(rèn)定 十四、仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行 國內(nèi)案件裁決撤銷與不予執(zhí)行的區(qū)別 區(qū)別 撤銷仲裁裁決 對仲裁裁決不予執(zhí)行 1．提出請求的當(dāng)事人不同 有權(quán)提出撤銷仲裁裁決申請的當(dāng)事人可以是仲裁案件的 任何一方當(dāng)事人，不論其是仲裁裁決確定的權(quán)利人還是義務(wù)人，都有權(quán)提出。 3．管轄法院不同 當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會所在地的中級人民法院提出。 5．法律程序不同 法院認(rèn)為可由仲裁庭重新作出裁決的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi) 重新仲裁。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實仲裁 裁決有上述規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。 涉外裁決撤銷、不予執(zhí)行與國內(nèi)案件的區(qū)別 國內(nèi)裁決的撤銷 國內(nèi)裁決的不予執(zhí)行 涉外裁決的撤銷與不予執(zhí)行 （ 1）沒有仲裁協(xié)議的；（ 2）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；（ 3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程（ 1）當(dāng)事人在合同中沒有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的；（ 2）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲（ 1）當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的； （ 2）被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁 程序的 串講班資料 22 序的；（ 4）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（ 5）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（ 6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。 4．法定理由不同 申請撤銷仲裁裁決的第 (4)項和第(5)項法定理由分別是：裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的；對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的。 2．提出請求的期限不同 當(dāng)事人請求撤銷仲裁裁決的，應(yīng)當(dāng)自收到仲裁裁 決書之日起 6 個月 內(nèi)向人民法院提出。因為在法院受理該案后，被告未提出異議，且應(yīng)訴答辯，則人民法院的審理和判決都是有效的 十三、仲裁程序 仲裁庭的組成 仲裁的方式 （ 1）開庭、不 開庭 （ 2）公開、不公開 仲裁決的種類、制作與效力 [案例 ]甲與乙簽定一份購銷合同，發(fā)生糾紛后，乙依照合同約定的仲裁條款，于 1997年 12 月 3 日向仲裁機(jī)構(gòu) A 申請了仲裁，仲裁委員會經(jīng)過審查認(rèn)為符合條件予以受理，由陳、趙、李擔(dān)任仲裁員，并由陳任首席仲裁員，經(jīng)過審理后作出裁決。本案中雙方當(dāng)事人簽訂的購銷合同中的仲裁條款并未指明具體的仲裁委員會，屬于內(nèi)容不明確，因此該仲裁條款無法履行，是無效的。同年 11月，雙方經(jīng)過協(xié)商，重新簽訂了一份仲裁協(xié)議，并商定將此合同爭議提交該健身器械公司所在地的廣州市仲裁委員會仲裁。 (20xx年試卷四 5題，本題8分 ) 請根據(jù)以下設(shè)問所給的假設(shè)條件回答： 串講班資料 20 (1)如果天南公司與海北公司簽訂的合同中約定了以下仲裁條款： “因本合同的履行所發(fā)生的一切爭議，均提交珠海仲裁委員會仲裁 ”，天南公司因 海北公司無力支付租金，向珠海仲裁委員會申請仲裁，將海北公司和 A銀行作為被申請人，請求裁決被申請人給付拖欠的租金。此后月亮公司向法院起訴，請求確認(rèn)本公司與太陽公司簽訂的合同有效并履行該合同。三方之間由此發(fā)生糾紛。 不受任何行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉 7． 靈活性不同 訴訟除簡易程序外，必須依法嚴(yán)格審理。 4．效率性不同 人民法院審判一般周期較長，耗費大量人力、物力。 九、仲裁與訴訟的區(qū)別 區(qū)別 仲裁 訴訟 1．審理組織不同 民間性機(jī)構(gòu) 人民法院代表國家進(jìn)行審判 2． 自愿性不同 以雙方當(dāng)事人的自愿為前提，即當(dāng)事人之間的糾紛，是否提交仲裁、交與誰仲裁、仲裁庭的組成人員如何產(chǎn)生、仲裁適用何種程序規(guī)則由當(dāng)事人協(xié)商確定。中國公司請求執(zhí)行。后田中先生得知，張某夫妻在出國留學(xué)前在某市有 2套父母遺留的房產(chǎn)，請求中國法院承認(rèn)日本國上述法院判決的法律效力，并執(zhí)行張某夫妻的房產(chǎn)。 3．對具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人，可以委托中華人民共和國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá)； 4．向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)； 5．向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)； 6．受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)。 1998年 3月，徐英以雙方長期分居、夫妻感情確已破裂為由向中國 H市 S區(qū)的人民法院起訴，要求與楊迪離婚。此時應(yīng)如何處理？ （ 4） 設(shè)本案執(zhí)行完畢后，王某依法開始在該土地上施工建筑。雙方均未上訴 。 1994 年 8 月，借款期滿，王某多次向趙某催要借款。 問：法院應(yīng)如何處理？ 執(zhí)行回轉(zhuǎn) 甲公司因侵犯乙公司的商標(biāo)權(quán)被法院判決賠償乙公司損失 10 萬元。李某的一個朋友黃某出具保證書保證被告 10 日內(nèi)還款，如到期不還，李某所欠債務(wù)由他負(fù)責(zé)償還。宏遠(yuǎn)公司于是在 1999 年 4 月 10日到 A 市基層人民法院申請恢復(fù)生效判決的執(zhí)行，該法院因此恢復(fù)執(zhí)行并作出執(zhí)行裁定，責(zé)令未藍(lán)公司根據(jù)雙 方的和解協(xié)議在法院執(zhí)行裁定送達(dá)之日起 10 日內(nèi)還欠款，未藍(lán)公司依此還了宏遠(yuǎn)公司 4 萬元。吳明召集雙方就如何還款進(jìn)行調(diào)解，但告失敗。二審法院就反訴進(jìn)行調(diào)解。 [問題 ]1．在執(zhí)行程序中，謝大柱可否主持調(diào)解，為什么 2．馬天星與吳桂明自愿達(dá)成的和解協(xié)議是否有效，為什么？ 3．吳桂明未完全履行和解協(xié)議，馬天星是否有權(quán)申請恢復(fù)執(zhí)行？ E 市 K 區(qū)法院受理馬天星的申請，并裁 定執(zhí)行和解協(xié)議是否正確，為什么？ [案例 ]1998 年 10 月 10 日， A 市基層人民法院對宏遠(yuǎn)公司訴未藍(lán)公司欠款糾紛一案作公開審理，被告未藍(lán)公司沒有到庭。 1998 年 6 月，吳桂明依和解協(xié)議還了馬天星 800 元，但到 1998 年 7 月 30 日，吳桂明對馬天 星說無法償還尚欠的剩余款項 500元，讓馬天星再寬限他兩個月。 1998 年 3 月，馬天星向?qū)Π讣鞒鲆粚徟袥Q的 E 市 K 區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行，該區(qū)人民法院接受申請，指派執(zhí)行員謝大柱負(fù)責(zé)執(zhí)行。判決生效后，乙公司未自動履行，甲公司遂向 A 區(qū)法院申請執(zhí)行。丙只好申 請法院強制執(zhí)行。 七、執(zhí)行程序 執(zhí)行根據(jù) 移送執(zhí)行的情形 執(zhí)行管轄 執(zhí)行異議 甲（房東）與乙之間簽訂了房屋租賃合同，后來乙與丙簽訂了一份買賣合同，將房中的家具賣給丙。清算組經(jīng)過討論提出了破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，將破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，首先清償了建材集團(tuán)所欠職工工資和勞動保險費用，剩余的破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付建材集團(tuán)所欠的稅款和破產(chǎn)債權(quán)，清算組決定按 比例分配。 12 月 28日，人民法院發(fā)布公告，通知建材集團(tuán)的債權(quán)人前來申報債權(quán)。法院經(jīng)審查后發(fā)出催告，公告期為 70 天。王某收到支付令后，在法定期限內(nèi)既未提出異議，也未還款。之后汽車公司與王某達(dá)成書面還款協(xié)議，規(guī)定王某在同年 8月 15日還款 6萬元， 8月 30日 還 6萬元。 4．申請的主體：公示催告的申請權(quán)由票據(jù)或其他事項的持有人或權(quán)利人行使。 5．只能向有管轄權(quán)的基層人民法院申請。 現(xiàn)請回答如下問題： 1）假定由于李海音訊全無，王立起訴后又撤回的，請問：王立撤回起訴后，訴訟時效該如何計算 ? 2）王立可否通過申請支付令的方式實現(xiàn)債權(quán) ?為什么 ? 3）在什么條件下，王立可通過宣告失蹤的手段實現(xiàn)債權(quán) ? 4）如果王立依法向法院提出宣告李海失蹤的申請，但李海的妻子和父母不同意時，該宣告程序能否繼續(xù)進(jìn)行 ?為什么 ? 5）王立能否在申請宣告李海失蹤的同時，請求法院合并解決其債權(quán)債務(wù)糾紛 ?為什么 ? 6）王立能否將法院指定的臨時財產(chǎn)管理人陳雷作為被告提起民事訴訟 ?為什么 ? 7）如符合宣告死亡的法定條件，在王立申請宣告李海死亡的同時，處于相同順序的其他債權(quán)人卻申請宣告失蹤的，在此情形下，宣告程序該如何進(jìn)行 ? 認(rèn)定公民無、限制行為能力的程序 認(rèn)定財產(chǎn)無主的程序 五、督促程序與公示催告 二者的適用條件 督促程序 公示催告 1．申請支付令的案件范圍，只限于以金錢、有價證券為內(nèi)容的債務(wù)，履行期已到，債務(wù)人不履行債務(wù)時。 [問題 ]法院依特別程序?qū)徖硎欠裾_？為什么？ 宣告失蹤、宣告死亡的程序 [案例 ]某日，李海向王立借款 23 萬元，李海在借據(jù)中承諾： — 個月內(nèi)還清全部借款本息。 [問題 ]本案二審法院的再審程序是否合法？ 四、特別程序 特別程序的特征 [案情簡介 ]鄧某與王某 1991年結(jié)婚，婚后有一女孩。二兒子不服，上訴到二審法院，二審法院維持了一審法院的判決。 1995 年 5 月，王老漢病故留下房屋 3 間。被告方不服，提起上訴。 1999 年 9 月的一天，范某與其兒子孫某（ 15 歲）到李某承包的果園里偷了一籃葡萄，被李某的妻子代某發(fā)現(xiàn)，雙方對罵。審判長以法庭調(diào)查已經(jīng)結(jié)束為由，駁回了被告的回避申請。在上述情況下，從法律上講，對本案判決提出了上訴的人是誰 ?（ ） A．趙林、趙森、趙永發(fā) B．趙森、趙永發(fā) C．趙林、趙森 D．趙林、趙永發(fā) 串講班資料 12 二審的審理特征 （ 1）審理范圍 （ 2）審理方式 （ 3）審理結(jié)果 [案例 ]梅某與丁某簽訂 了房屋租賃合同，約定：丁某租用梅某房屋一套，租期 3年，月租 800 元。20xx 年 6 月 ，張某向人民法院提起訴訟。 1 一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的； 2．一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的； 3．作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的； 4．一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的； 5．本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的； 6． 在借貸案件中，債權(quán)人起訴時，債務(wù)人下落不明的 1．原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的； 2．被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義 務(wù)的人的； 3．離婚案件中的一方當(dāng)事人死亡的； 4．追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。 在按撤訴處理后 ,原告在法定期限內(nèi)再次起訴 ,并依法解決訴訟費預(yù)交問題的 ,人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理 小 結(jié) 民訴中撤訴后再起訴的法院一般受理，（根本在于民訴中當(dāng)事人有相當(dāng)大的訴權(quán)處分權(quán)）。 刑 訴 （ 1）公訴案件 :（ 最 高院解釋） 第 177條：在宣告判決前，人民檢察院要求撤回起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查人民檢察院撤回起訴的理由，并作出是否準(zhǔn)許的裁定 。 A．某甲死亡 B．某乙死亡 C．某 甲突發(fā)腦梗塞，喪失行動能力 D．某乙因病不能參加訴訟 宣判的種類 [案例 ]上訴，原審人民法院應(yīng)當(dāng) （ ） 。 1980年，某甲就此訴至法院，人民法院判決某乙每月給付某甲生活費 40元，甲、乙均服判，至 1990年，由于生活費用提高，某甲身體不好，醫(yī)療費用增多，只好再次向法院起訴，要求某乙增加贍養(yǎng)費。人民法院在審查起訴時，認(rèn)為陳某不能當(dāng)原告，把原告更 換為她的女兒孫娟（嬰兒），陳某作為法定代理人。 （ 3）有具體的訴訟請求，事實和理由。肖揚強調(diào)， 司法為民是新世紀(jì)人民法院工作的宗旨 ，司法為民不是一句簡單的口號。 ” 〕 ?? （寫明訴訟費用的負(fù)擔(dān)）。分四種情況：