【正文】 方介入并且主持 協(xié)商（ 2）第三方只是 勸說 、斡旋，而不是裁決，無 權 強 迫任何一方接受 調(diào) 解3 仲裁 由雙方當事人通 過協(xié)議 將其爭議 交付非司法機構(gòu)的第三方 審理，由第三方做出 對 爭 議 各方均有 約 束力的裁決的制度和方式相 對 司法 訴訟 來 說 具有 簡單 、迅速、保密、 較 大的靈活性和自治性4 訴訟 法院通 過 運用法律 賦 予的 審 判權 ，解決當事人的 權 利 義務 爭議 ，保障民事、 經(jīng)濟實 體所確定的 權 利 義務 在社會生活中得以 實現(xiàn)嚴 格的法律 約 束性三、造價糾紛處理實務 （ 1） .糾紛解決的調(diào)解方式序號調(diào) 解方式 法律規(guī)定 適用范 圍1 工程 師 決定 傳統(tǒng)的 FIDIC合同條件第 67款對工程是裁決程序作出了詳細規(guī)定2 爭 議評審委 員 會[DRB （ Dispute Review Board） ]世界銀行 1995年 1月出版的《工程采購標準招標文件》借鑒美國經(jīng)驗，提出了用爭議評審委員會替代工程師來解決爭端世行貸款額度超過 5000萬美元的項目3 爭 議 裁決委員 會 [DAB(Dispute Adjudication Board) ]FIDIC99版合同條件均規(guī)定采用爭議裁決委員會解決合同爭議工程合同金額超過 2500萬美元的項目， FIDIC建議采用三人組成的爭議裁決委員會三、造價糾紛處理實務 DAB與 DRB的比較調(diào) 解方式 關于委 員 的選 定關于委 員 會任期的 終 止工作程序 當事人的 約束力爭 議評審 委員 會 [DRB （ Dispute Review Board） ]在 規(guī) 定 時間內(nèi)由合同雙方各推薦一人，然后由 對 方批準。各方當事人在 訂立合同時通過簽訂仲裁條款 ，或事后達成仲裁協(xié)議，自行約定或選擇仲裁事項、仲裁地點、仲裁機構(gòu)等。當事人不愿和解、調(diào) 解或者和解、 調(diào) 解不成的，雙方可以在 專 用條款內(nèi)約 定以下一種方式解決爭 議： 第一種解決方式：雙方達成仲裁 協(xié)議 ，向 約 定的仲裁委 員 會申 請 仲裁； 　 第二種解決方式：向有管 轄權的人民法院起訴 。 爭 議 的解決方式 發(fā) 包人和承包人在履行合同中 發(fā) 生爭 議 的，可以友好 協(xié)商解決或者提 請 爭 議評審組評審 。不同合同條件下的結(jié)算爭議解決三、造價糾紛處理實務 發(fā) 包人對工程 質(zhì)量有異 議時的 處 理方法 ——第十九條 發(fā) 包人 對 工程 質(zhì)量有異 議 ，已竣工 驗 收或已竣工未 驗 收但 實際 投入使用的工程，其 質(zhì) 量爭 議 按 該 工程保修合同 執(zhí) 行；已竣工未驗 收且未 實際 投入使用的工程以及停工、停建工程的 質(zhì)量爭 議 ， 應 當就有爭 議 部分的竣工 結(jié) 算 暫緩辦 理，雙方可就有爭 議 的工程委托有 資質(zhì) 的 檢測鑒 定機構(gòu) 進 行 檢測 ，根據(jù) 檢測結(jié) 果確定解決方案，或按工程 質(zhì) 量 監(jiān) 督機構(gòu)的 處 理決定 執(zhí) 行，其余部分的竣工 結(jié) 算依照 約 定 辦理。 發(fā) 、承包雙方 發(fā) 生工程造價合同 糾紛時 ， 應 通 過 下列 辦 法解決：1 雙方 協(xié) 商；2提 請調(diào) 解。爭議評審組由有合同管理和工程實踐經(jīng)驗的專家組成。 除專用合同條款另有約定外，爭議評審組在收到合同雙方報告后的 14天內(nèi)，邀請雙方代表和有關人員舉行調(diào)查會，向雙方調(diào)查爭議細節(jié)；必要時爭議評審組可要求雙方進一步提供補充材料。 發(fā)包人或承包人不接受評審意見，并要求提交仲裁或提起訴訟的，應在收到評審意見后的 14 天內(nèi)將仲裁或起訴意向書面通知另一方，并抄送監(jiān)理人，但在仲裁或訴訟結(jié)束前應暫按總監(jiān)理工程師的確定執(zhí)行。 因為招標文件和第三版合同有許多沖突的地方，雙方結(jié)算時產(chǎn)生爭議，業(yè)主以招標文件的解釋順序在合同之前為由采用了很多招標文件中的規(guī)定。專 用條款： （ 3） 鑒 于目前鋼 材等部分建材價格存在波 動現(xiàn) 象，雙方同意 鋼 材 、水泥、商品 砼 三 項 主要材料價格，按主體結(jié) 構(gòu) 實際 施工期 間 的廣州建 設工程造價管理 總 站 發(fā) 布的指 導價的算 術 平均數(shù)，作 為結(jié) 算價， 不取 費 ，不下浮 ，另因 樁 基總 價包干， 樁 基工程內(nèi)的水泥等材料按投 標 價，價格不 調(diào) 整。 11（ 3）除填 報單 價和 總 價外， 對 招 標時 未 發(fā) 生的工作內(nèi)容，投 標 人 報 價 時還應 按第（ 1） 項 的要求明確今后 調(diào)整的 這 部分子 項 的 綜 合 費 率。關于調(diào)價12（ 3）施工 過 程中因 設計 或招 標 人提出要求 變 更等原因而 發(fā) 生的材料品種、 規(guī) 格、型號、 質(zhì) 量等 級 改 變 ，由于采用 綜 合 單 價 報 價的形式，在前述情況下， 除主材價格經(jīng) 招 標 人同意后允 許 按 實際 價格 調(diào) 整外 ， 綜 合 單 價的其他 組 成部分不得 變動 。招 標 文件或答疑中要求按 暫 定價報 價的材料，在施工 時 必 須 由招 標 人與投 標 人按市 場 價 經(jīng) 招標 人確 認 的 質(zhì) 量和價格以 簽證單 的方式 進 行 結(jié) 算，多退少 補，但 輔 材、人工不作 調(diào) 整。 投標總價下浮 15%。 合同中規(guī)定總價下浮%。合同出現(xiàn)問題時才會看招標文件。從而打掉招標文件。實際上合同法中規(guī)定了： “以實際履行為準 ”。 ”結(jié)算時，業(yè)主單方面認為籌建工作會議紀要上的約定的結(jié)算價格過高，要求按照市場價格結(jié)算。 籌建工作會議紀要 55會議約定的工期延誤合同工期【專家觀點】實際施工過程中三方簽字的文件一般不會被推翻，發(fā)包人從被迫簽字的角度不容易推翻會議紀要。（ 2）用法律法規(guī)，權威專家的觀點佐證竣工日期應該是承包人提交竣工驗收申請的日期。 3. “現(xiàn)場簽證單 ”的效力問題 業(yè)主是否可以推翻經(jīng)業(yè)主代表，監(jiān)理工程師以及承包商代表三方簽字的現(xiàn)場簽證單？ 業(yè)主認為承包商偷工減料，簽證單上的量與實際施工工程量不符，不承認已經(jīng)簽證的工程量；業(yè)主已經(jīng)申請對部分簽證單的工程量進行現(xiàn)場勘驗。但是中標通知書是在 2023年 7月 25日發(fā)給承包商的。 事件描述 咨詢公司建議業(yè)主結(jié)算時采用原投標文件中的商務標進行結(jié)算，兩個版本的結(jié)算價相差178萬。檢驗不合格，承包人承擔全部費用。（ 2）原始證據(jù)效力高于后來的證據(jù)；甲方出示的對乙方有利的證據(jù)高于對甲方有利的證據(jù)。 會議紀要中土方運輸?shù)慕Y(jié)算金額采用的是補正商務標。 廣州娃哈哈一期結(jié)算爭議事項廣州娃哈哈一期結(jié)算爭議事項應按商務標正本單價計價，根據(jù)兩個版本的計算對比，相差金額約 178萬我們只認可書面的正式文件◆ ◆◆ ◆使用 認同使用證明? 【專家觀點】? 已有的證據(jù)足夠，但是仲裁庭不一定采信。? 【需要做的工作】? （ 1）出示發(fā)電子郵件的 IP地址，證明該電子郵件確實是施工過程中所產(chǎn)生的。實際結(jié)算時，承包商要求按照合同約定進行 “調(diào)價 ”，即三大主材按照實際施工期間的廣州建設工程造價管理總站發(fā)布的指導價格的算術平均數(shù)作為結(jié)算價。 45號會議紀要說明的是進行調(diào)價，不應該是調(diào)差，發(fā)包人的理解有問題。? （ 2）搜集發(fā)包人前期按照高的價格結(jié)算的證據(jù)。 不取費應指不取哪些費？ ? 【專家觀點】? 稅金是稅，不屬于 “不取費 ”的范圍，因此應該計取。 …… 施工圖工程量的每一單項均需填寫單價和合價，對沒有填寫單價和合價的項目費用，均視為已包括在工程量清單的其他單價和合價中。承包商則要求按照合同專用條款（ 2）的約定進行結(jié)算。雖然承包人編制的清單有漏項，但前提是因為發(fā)包人首先不公平地免除了自身的責任。? 【需要做的工作】? （ 1）引用法律法規(guī)證明編制工程量清單是招標人責任，同時招標人要對清單的完整性負責。 結(jié)算時，承包商將實際施工圖紙和商務標中 “無法完全對應的 ”全部套用 “市場價 ” 市場價結(jié)算的部分是否可以直接套用指導價？ 無法完全對應的內(nèi)容是否可以按市場價予以結(jié)算？ 合同中沒有對于市場價的約定，在結(jié)算時，申請人直接套用了《廣州地區(qū)建設工程材料指導價格》。? （ 2）個體行為不能代表一般，單方廠家出示的證明并不能反應當時的市場價。 三月 21三月 21Thursday, March 11, 2023? 雨中黃葉樹，燈下白頭人。 三月 21三月 2117:2。 三月 2117:23:0017:23Mar2111Mar21? 1故人江海別，幾度隔山川。? 【需要做的工作】? 統(tǒng)計出變更中只改變了材料品種、規(guī)格、型號、質(zhì)量等級的部分，算出金額，做到心中有數(shù)。? （ 2）市場價結(jié)算的部分可以直接套用市場價。 8. 市場價的爭議問題 【事件描述】 招標文件 ： “施工過程中因設計或招標人提出要求變更等原因而發(fā)生的材料品種、規(guī)格、型號、質(zhì)量等級改變，由于采用綜合單價報價的形式，在前述情況下， 除主材價格經(jīng)招標人同意后允許按實際價格調(diào)整外，綜合單價的其他組成部分不得變動。? （ 2）即使工程量清單是承包人編制的，但是工程量清單的審核責任是由發(fā)包人承擔的。? 【可能的反駁】? 工程量清單是由承包人編制的，因此清單漏項是承包人能控制的風險，而發(fā)包人無法控制，因此工程量清單的完整性應由承包人負責，清單漏項應由承包人來承擔。 7. “投標報價 ”與 “招標圖紙 ”不一致的爭議問題 系爭工程中 “清單漏項 ”的內(nèi)容是否應該予以結(jié)算？ 招標圖 工程量清單施工圖 結(jié)算書A A 單列A B A 市場價 承包商在編制工程量清單時，對于招標圖中的部分項目，承包商沒有編制（清單漏項），還有招標圖中的部分項目，承包商沒有完全按照招標文件進行編制。? 【突破角度】? 使用相關的法律法規(guī)佐證規(guī)費和稅金是要計取的。另因樁基總價包干，樁基工程內(nèi)的水泥等材料按投標價，價格不調(diào)整。? （ 2）證明發(fā)包人前期已經(jīng)按照高的價格進行了結(jié)算。 “三大主材 ”是指 “廣州娃哈哈恒楓飲料有限公司 (一期 )新建廠房工程中的鋼材、水泥、商品混凝土三項主要材料 ”。【事件描述】 承包商在投標報價時，采用了大量的不平衡報價，同一種材料，承包商在不同的分項工程中報的價格不同，但是在單位工程的材料價格表中，承包商一種材料只填寫了一種價格。? 【發(fā)包人可能的反駁】? 發(fā)包人不承認其曾經(jīng)要求承包人修正商務標，因此不認可修正后的商務標。請抓緊按照我們正常的審計程序，對天?。I(yè)主委托的咨詢公司）提交的第二稿決算按照我們提供分歧問題清單的當時，提出反饋意見，便于雙方就下一步工作順利開展。商務標版本問題根源 第一次招標第二次招標招標失敗開標詢標簽訂第一版合同商務標少了 7頁；單價乘以數(shù)量比總價少20萬。除非業(yè)主有證據(jù)證明簽證單在很大程度上不合理，才會推翻簽證單?！緺幾h焦點】? 【專家觀點】? 施工過程中，發(fā)包人有權對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗。但是通過雙方的郵件可以看出，業(yè)主已經(jīng)收到了電子版的補正后的商務標。 2023年 7月 7日上午在廣州開標， 廣石化公司將其總價下浮 15%（在報價匯總表中寫明），報價 ， 下午業(yè)主通知廣石化公司第二天進行談判，談判時確定其以 4500萬的價格中標，但業(yè)主發(fā)現(xiàn)商務標中單價乘以數(shù)量匯總后比總價少了 20萬元，要求廣石化公司提交一份各單體的匯總表，并完善單價?！臼录枋觥?系爭工程實際施工過程中，由于業(yè)主的設計變更等原因，雙方就變更項目的價格進行了現(xiàn)場簽證，現(xiàn)業(yè)主以簽證單上的工程量與實際不符，簽證單上的價格高于市場價為由，推翻簽證單。（ 2）使用《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條，說明竣工日期應該為工程竣工驗收通過的日期，即 2023年 11月 27日。爭議焦點工期延誤違約問題示意圖 合同開工工期施工許可證占用約定的竣工日期 竣工驗收申請政府協(xié)調(diào)會議竣工驗收報告◆◆ ◆ ◆該工程竣工期限定為2023年 9月 13日（工程完工，人員離場）?！拘枰龅墓ぷ?3】具體統(tǒng)計施工過程中的變更情況以及金額，證明發(fā)生的變更不再屬于原招標文件招標的范圍?！拘枰龅墓ぷ?2】尋找實際施工過程中發(fā)生的事件與招標文件明顯不同的地方，證明招標文件沒有效力?！拘枰龅墓ぷ?1】對比招標文件中明顯有悖于合同的地方，說明后續(xù)合同的簽訂是雙方針對工程實際情況的變化進行的具體約定。即使是將招標文件作為合同的組成文件，也應注明 “as modified”。五、項目結(jié)算口徑： 增加工程造價結(jié)算按標書單價和計費標準計算后稅前下浮 10%。合同解釋順序問題根源 — 合同版本不同 簽訂合同施工圖審查報告簽訂合同 進場施工許可證合并了第一版合同和補充協(xié)議的內(nèi)容◆ ◆