【正文】 方式、出資額和出資時(shí)間； 6)董事會(huì)的組成、職權(quán)和規(guī)則； 7)公司法定代表人； 8)監(jiān)事 會(huì)的組成、職權(quán)和規(guī)則； 9)利潤(rùn)分配； 10)解散事由與清算辦法； 11)通知或公告辦法。 由于相對(duì)必要記載事項(xiàng)不合法并不導(dǎo)致整個(gè)公司章程無效；因此，主要審查相對(duì)記載事項(xiàng)是否違背《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》及是否明顯違反其他法律、行政法規(guī)規(guī)定。 （八）公司登記機(jī)關(guān)審查標(biāo)準(zhǔn)和責(zé)任 實(shí)質(zhì)審查與形式審查 :《行政許可法》確定，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)于公司設(shè)立登記申請(qǐng)，以實(shí)施形式審查和當(dāng)場(chǎng)登記為原則。合理性審查指公司登記機(jī)關(guān)一般履行合理注意義務(wù)即可，不宜過多干預(yù)。 二 、外資審批與登記銜接問題 根據(jù)外資三法的規(guī)定 ,外商投資的公司的章程須經(jīng)外資審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后方可發(fā)生法律效力。組織結(jié)構(gòu) 。 (一 )設(shè)立形式 外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者自然人（以下簡(jiǎn)稱外國(guó)投資者）可以同中國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織以中外合資、中外合作的形式依法設(shè)立公司，也可以外商合資、外商獨(dú)資的形式依法設(shè)立公司。 外商合資、外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司：股東會(huì)或者股東是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) ,其他機(jī) 構(gòu)由章程規(guī)定。外商投資的股 份有限公司的出資應(yīng)當(dāng)符合《公司法》的規(guī)定 (發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立要求不同 ) 增資時(shí)：外商投資的公司增加注冊(cè)資本，有限責(zé)任公司（含一人有限公司）和以發(fā)起方式設(shè)立的股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請(qǐng)注冊(cè)資本變更登記時(shí)繳付不低于百分之二十的新增注冊(cè)資本，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定。在國(guó)家工商行政管理總局會(huì)同有關(guān)部門就貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資作出規(guī)定以前，股東以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)境內(nèi)依法設(shè)立的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。 5) 全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的百分之三十 ((167。 投資總額在 1000 萬美元以上至 3000 萬美元（含 3000 萬美元）的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的五分之二，其中投資總額在 1250萬美元以 下的 ，注冊(cè)資本不得低于 500萬美元。 （一）改進(jìn)審批內(nèi)容，轉(zhuǎn)變管理方式的問題 審批指引中列出了一些審核要點(diǎn)，增加了體現(xiàn)科學(xué)發(fā)展觀的審批內(nèi)容，將環(huán)保、土地作為準(zhǔn)入條件，也將企業(yè)勞動(dòng)用工、自主創(chuàng)新、節(jié)能減排及其他社會(huì)責(zé)任情況作為需了解掌握的內(nèi)容，符合今后轉(zhuǎn)變外資管理 方式，符合科學(xué)發(fā)展觀的要求。這種自主下放的方式雖然給地方管理部門造成一定的壓力，但從總體上講對(duì)行政審批改革是一種促進(jìn)。 （三）文件一致性的問題 今年商資函 21 號(hào)中商務(wù)部批準(zhǔn)設(shè)立的企業(yè)的非實(shí)質(zhì)性變更委托省級(jí)商務(wù)主管部門審批，批復(fù)和批準(zhǔn)證書復(fù)印件報(bào)商務(wù)部備案，與 2020年 59號(hào)公告中在省級(jí)商務(wù)主管部門直接備案發(fā)證似有矛盾。在開放過程中，我部會(huì)同行業(yè)主管部門先后出臺(tái)了 48 40 多個(gè)服務(wù)領(lǐng)域利 用外資的規(guī)定。 （五）對(duì)前置審批、征求意見等程序的解釋 目前，下放審批的行業(yè)大多數(shù)存在行業(yè)主管部門的前置審批或事后發(fā)放資質(zhì)證書。目前，仍有部分事項(xiàng)由商務(wù)部負(fù)責(zé)，這些即專項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)（附表 2）。請(qǐng)按商資函 21號(hào)執(zhí)行。需要說明的是，并非所有列為限制類的行業(yè)準(zhǔn)入都需有行業(yè)部門前置審批，例如融資租賃、房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)、市場(chǎng)調(diào) 查。 （二）與相關(guān)部門的協(xié)調(diào)問題 近年來，為推動(dòng)盡快下放審批權(quán)限，部分行業(yè)下放審批是在與相關(guān)部門協(xié)調(diào)難以達(dá)成一致的情況下先下放的。 特定行業(yè)的比例按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 (如房地產(chǎn) \化學(xué)等 ) (六 )服務(wù)類外商投資企業(yè)分公司下設(shè)分支機(jī)構(gòu)的審批登記 簡(jiǎn)化外商投資服務(wù)業(yè)企業(yè)多級(jí)分支機(jī)構(gòu)登記程序，企業(yè)申請(qǐng)?jiān)诜止鞠略O(shè)營(yíng)業(yè)性分支機(jī)構(gòu)的，除有特殊規(guī)定外，無須提交商務(wù)主管部門的批準(zhǔn)文件，由企業(yè)或經(jīng)其授權(quán)的分公司直接向分支機(jī)構(gòu)所在地有外商投資企業(yè)核準(zhǔn)登記權(quán)的工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，并向 分公司登記機(jī)關(guān)備案。 (五 )注冊(cè)資本與投資總額的比例 投資總額在 300萬美元以下（含 300 萬美元）的，其注冊(cè) 資本至少應(yīng)占投資總額的 7/10。 中外合資的有限責(zé)任公司的股東以《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定的實(shí)物（含設(shè)備）、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，其價(jià)格 46 可以由合營(yíng)各方評(píng)議商定。 股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購(gòu)新股，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 45 (三 )注冊(cè)資本的出資期限 設(shè)立時(shí)：外商投資的有限責(zé)任公司（含一人有限公司）的股東一次性繳付全部出資的，應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起六個(gè)月內(nèi)繳足；分期繳付的，首次出資額不得低于其認(rèn)繳出資額的百分之十五，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，并應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起三個(gè)月內(nèi)繳足，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定。 2020年 1 月 1 日以前已經(jīng)依法設(shè)立的外商獨(dú)資的公司維持不變，但其變更注冊(cè)資本和對(duì)外投資時(shí)應(yīng)當(dāng)符合上述規(guī)定。 投資總額與注冊(cè)資本的比例 。公司根據(jù)公司登記機(jī)關(guān)要求所做的修改不涉及審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)證書載明事項(xiàng)的，可以不必申請(qǐng)重新審批，涉及審批機(jī)關(guān) 批準(zhǔn)證書載明事項(xiàng)的，還應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)重新審批。但同時(shí)必須清醒地認(rèn)識(shí)，申請(qǐng)人依法應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)并不免除公司登記機(jī)關(guān)審查公司章程合法性的義務(wù)。 合法性審查與合理性審查 :對(duì)公司章程的合法性進(jìn)行審查，主要是兩個(gè)方面：一是公司章程的形式要符 合法定要求，一般指公司章程是否有公司股東或者發(fā)起人的簽名、蓋章；公司章程中的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是否完整、齊全；公司章程是否經(jīng)過外資審批等。例如，對(duì)公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理等高級(jí)管理人員的薪酬，股東大會(huì)或者董事會(huì)會(huì)議的地址。 6 、相對(duì)必要記載事項(xiàng)的審查 相對(duì)必要記載事項(xiàng)是指《公司法》已經(jīng)列舉但并未強(qiáng)制規(guī)定必須在公司章程中予以明確記載、而是由股東協(xié)商一致后同意載入公司章程的有關(guān)公司組織和行為的事項(xiàng)。 5 、絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的審查 絕對(duì)必記載事項(xiàng)是指《公司法》規(guī)定公司章程中必須一一載明的事項(xiàng)；缺少其中任何一項(xiàng)或者任何一項(xiàng)記載不合法，整個(gè)公司章程可能 歸于無效。公司章程是公司設(shè)立不可缺少的文件。 有分公司的 ,是否有分公司已經(jīng)注銷的證明 （七）審查公司章程 1 、公司章程的概念及意義 公司章程作為公司內(nèi)部的“憲法”，不僅是公司組織和活動(dòng)的基本規(guī)則，而且是規(guī)范公司與股東之間、股東與股東之間法律關(guān)系的主要文件，同時(shí)亦是社會(huì) 公眾了解公司和國(guó)家監(jiān)管公司的重要依據(jù)。 因法院裁定解散、破產(chǎn)的 ,是否有裁判文書。 變更注冊(cè)資本；公司類型；經(jīng)營(yíng)范圍；營(yíng)業(yè)期限；股東或發(fā)起人認(rèn)繳的出資額、出資方式；外商投資的公司合并、分立；跨審批機(jī)關(guān)管轄的地址變更；有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股份有限 40 公司股份轉(zhuǎn)讓的 ,其章程修改是否經(jīng)過原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并在收到批準(zhǔn)證書之日起 30日內(nèi)到申請(qǐng)登記。 變更公司住所的 ,其住所證明是否符合相關(guān)規(guī)定 。 公司住所證明是否符合規(guī)定。 是否已經(jīng)外資審批并在收到批準(zhǔn)證書之日起 90日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)。 39 在名稱中間使用” (中國(guó) )”的是否屬于外商獨(dú)資企業(yè)或外方控股企業(yè)的外方字號(hào)。 法律責(zé)任 — 對(duì)不符合條件的登記申請(qǐng)予以登記或者對(duì)符合條件的不予等的 ,依法給予行政處分 (公司法第 209條 )。外商獨(dú)資的公司股東 /會(huì)是權(quán)力機(jī)構(gòu) 有限責(zé)任公司的股東 /會(huì)和股份有限公司的股東大會(huì)是權(quán)力機(jī)構(gòu) 38 投資方向 產(chǎn)業(yè)政策限制 (限制類、禁止類 ) 無產(chǎn)業(yè)政策限制 注冊(cè)資本 認(rèn)繳制 (設(shè)立 時(shí)零首付 ) 實(shí)繳＋認(rèn)繳制 (設(shè)立時(shí)交付 20%以上 ) （二）公司登記機(jī)關(guān)的審查職責(zé) 預(yù)先核準(zhǔn)公司名稱 — 設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn) ,公司名稱應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定 ,經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的名稱受法律保護(hù) (條例第 11 、 17條 )。 （五）一般情況下，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。 （二）已設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果有最近連續(xù) 3 年的盈利記錄，可申請(qǐng)變更為外商投資股份有限公司。 （八）外商投資股份有限公司增發(fā)股份等變更事項(xiàng)參照《限額以上及涉及專項(xiàng)規(guī)定行業(yè)外商投資企業(yè)設(shè)立及變更許可辦事指南》及相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)定提交材料 下級(jí)商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文 公司申請(qǐng)書； 董事會(huì)、股東大會(huì)關(guān)于本次增發(fā) 的決議； 驗(yàn)資報(bào)告、審計(jì)報(bào)告； 批準(zhǔn)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件； 增發(fā)資金用途的情況說明，涉及增加產(chǎn)能和實(shí)業(yè)投資的，提供項(xiàng)目核準(zhǔn)、土地、環(huán)保批準(zhǔn)文件； 36 股份有限公司重訂章程； 各股東簽訂的增發(fā)協(xié)議書； 申請(qǐng)人按要求提交的文件清單及聯(lián)系人（電話、傳真、手機(jī)號(hào)碼及電子郵箱地址）。 （四）內(nèi)資股份有限公司通過發(fā)行 B 股的方式申請(qǐng)變更為外商投資股份有限公司 下級(jí)商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文 申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的申請(qǐng)書； 股東大會(huì)對(duì)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的決議、董事會(huì)決議； 原股份有限公司資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告； 股份有限公司重訂章程； 證券管理部門批準(zhǔn)公開發(fā)行人民幣特種股票（ B 股）的文件； 公司驗(yàn)資報(bào)告、營(yíng)業(yè)執(zhí)照； 申請(qǐng)人按要求提交的文件清單及聯(lián)系人（電話、傳真、手機(jī)號(hào)碼及電子郵箱地址）。 32 （二）募集設(shè)立 下級(jí)商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文 投資方簽署的申請(qǐng)書（委托中介機(jī)構(gòu)辦理的應(yīng)有委托書）； 投資方簽署的發(fā)起人協(xié)議、章程、招股說明書 ； 投資者主體資格證明（包括法定代表人證明）或身份證明，其中外國(guó)投資者的主體資格證明（包括法定代表人證明）或身份證明文件應(yīng)經(jīng)所在國(guó)家公證機(jī)關(guān)公證并經(jīng)我國(guó)駐該國(guó)使（領(lǐng)）館認(rèn)證；資信證明文件； 中國(guó)發(fā)起人應(yīng)提供其近 3 年經(jīng)合法審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，外國(guó)發(fā)起人應(yīng)提供經(jīng)其居所地注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告； 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書； 注冊(cè)地址使用證明。 31 第三 外商投資股份有限公司審批指引 一、審批部門及 權(quán)限 （一）省級(jí)商務(wù)管理部門 注冊(cè)資本折合 1 億美元以下鼓勵(lì)類、允許類及注冊(cè)資本折合5000 萬美元以下限制類的（公司轉(zhuǎn)制按照評(píng)估后的凈資產(chǎn)計(jì)算）企業(yè)設(shè)立 （含增資）、變更由省級(jí)商務(wù)部門審核。 省級(jí)商務(wù)主管部門自受理申請(qǐng)之日起 90日內(nèi)做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。） 由合營(yíng)各方委派的合營(yíng)企業(yè)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事人選名單； 外國(guó)投資者（授權(quán)人）與境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人（被授權(quán)人）簽署《法律文件送達(dá)授權(quán)委托書》的，應(yīng)明確授權(quán)境內(nèi)被授權(quán)人代為接受法律文件送達(dá)，并載明被授權(quán)人地址、聯(lián)系方式。 （二）申請(qǐng)條件 允許設(shè)立外商投資可記錄類光盤生產(chǎn)企業(yè)； 允許設(shè)立中外合資、中外合作只讀類光盤復(fù)制單位，但中方必須控股或占主導(dǎo)地位；禁止設(shè)立外商獨(dú)資只讀類光盤復(fù)制單位； 設(shè)立只讀類光盤復(fù)制單位的，已由新聞出版總署審批； 設(shè)立可錄類光盤生產(chǎn)單位，已由所在地省、自治區(qū)、直轄市新聞出版行政部門審批，報(bào)新聞出 版總署備案。 （三）申報(bào)材料 申請(qǐng)書； 交通部的許可文件； 可行性研究報(bào)告； 合營(yíng)合同和合營(yíng)公司章程（獨(dú)資企業(yè)只報(bào)送章程）； 投資者注冊(cè)登記證明文件及資信證明文件； 擬設(shè)立企業(yè)董事長(zhǎng)和總經(jīng)理的身份證明； 法律、行政法規(guī)要求的其他文件。 省級(jí)商務(wù)主管部門自受理申請(qǐng)之日起 90日內(nèi)做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。予以批準(zhǔn)的，頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書，不予以批準(zhǔn)的，書面說明理由。 （三）申報(bào)材料 投資方法定代表人簽署的外商投資企業(yè)設(shè)立申請(qǐng)書； 二、投資方編制或者認(rèn)可的可行性研究報(bào)告、項(xiàng)目建議書及企業(yè)設(shè)立方案（包括專業(yè)人員配備、技術(shù)裝備計(jì)劃和工作場(chǎng)所面積等）； 投資方法定代表人簽署的外商投資企業(yè)合同和章程（其中外資企業(yè)只需提供章程）； 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書； 投資方法人登記注冊(cè)證明、投資方銀行資信證明； 26 投資方擬派出的董事長(zhǎng)、董事會(huì)成員、經(jīng)理、工程技術(shù)負(fù)責(zé)人等任職文件及證明文件； 經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師或者會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的投資方最近三年的資產(chǎn)負(fù)債表和損益表； 外方投資者所在國(guó)家或者地區(qū)從事城市規(guī)劃服務(wù)的企業(yè)注冊(cè)登記證明、銀行資信證明； 外方投資者所在國(guó)家或者地區(qū)政府主管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)、公證機(jī)構(gòu)出具的從事城市規(guī)劃服務(wù)經(jīng)歷及業(yè)績(jī)的證明。建設(shè)行政主管部門收到申請(qǐng)材料之日起 30日內(nèi)提出意見，由省級(jí)商務(wù)主管部門審批。 （二）申請(qǐng)條件： 外商投資道路旅客運(yùn)輸業(yè)應(yīng)當(dāng)符合國(guó)務(wù)院交通主管部門制定 的道路運(yùn)輸業(yè)發(fā)展政策和企業(yè)資質(zhì)條件，并符合擬設(shè)立外商投資道路運(yùn)輸企業(yè)所在地的交通主管部門制定的道路運(yùn)輸業(yè)發(fā)展規(guī)劃的要求；投資各方應(yīng)當(dāng)以自有資產(chǎn)投資并具有良好的信譽(yù)。應(yīng)當(dāng)擁有至少 2 個(gè)直營(yíng)店，并且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過 1 年。 商務(wù)主管部門自收到特許人提交的符合《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》規(guī)定的文件、資料之日內(nèi)予以備案。經(jīng)原審批機(jī)關(guān)征求區(qū)外擬變更注冊(cè)地商務(wù)主管部門