【正文】 ，人民法院應(yīng)予支持。 五、勞動(dòng)合同訂立、變更技巧 勞動(dòng)合同文本是否有效？勞動(dòng)合同未經(jīng)勞動(dòng)部門備案是否有效？ ? 勞動(dòng)合同法第十六條 勞動(dòng)合同由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同文本上簽字或者蓋章生效。 用工超過一個(gè)月不足一年，單位有足夠證據(jù)證明其與勞動(dòng)者未能簽訂合同的原因完全在勞動(dòng)者，且單位無過錯(cuò)的，單位無須支付兩倍工資。明確約定主要工作內(nèi)容，同時(shí)約定需要協(xié)助的工作內(nèi)容，并約定單位可以根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的需要合理調(diào)整員工的工作崗位、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)。 （ 4）薪酬結(jié)構(gòu)可約定由固定崗位工資和績效浮動(dòng)獎(jiǎng)金組成，并約定薪隨崗變；績效浮動(dòng)獎(jiǎng)金，根據(jù)績效表現(xiàn)而浮動(dòng)，并可約定績效考核不合格的沒有獎(jiǎng)金 六、如何有效調(diào)崗調(diào)薪 企業(yè)通常根據(jù)經(jīng)營需要而調(diào)整員工的崗位或地點(diǎn)，但是員工可提出被迫解除勞動(dòng)合同并索賠經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ，企業(yè)日常管理中該如何做，才能化解風(fēng)險(xiǎn)或避免案件敗訴？ ? 勞動(dòng)合同法第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同： （一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的； ? 司法解釋（四）第十一條 變更勞動(dòng)合同未采用書面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過一個(gè)月，且變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書面形式為由主張勞動(dòng)合同變更無效的，人民法院不予支持。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動(dòng)者無法完成。 ? 《進(jìn)一步深化企業(yè)內(nèi)部分配制度改革的指導(dǎo)意見》（勞社部發(fā)[2023]2l號） 職工個(gè)人工資根據(jù)其勞動(dòng)貢獻(xiàn)大小能增能減。 企業(yè)有權(quán)根據(jù)職工的勞動(dòng)技能、勞動(dòng)強(qiáng)度、勞動(dòng)責(zé)任、勞動(dòng)條件和實(shí)際貢獻(xiàn)，決定工資、獎(jiǎng)金的分配檔次。 第二十六條 下列勞動(dòng)合同無效或者部分無效： （一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的； 案例 ：某公司員工上班故意睡覺，被主管發(fā)現(xiàn)后否認(rèn)睡覺事實(shí)而被辭退引發(fā)的勞動(dòng)爭議案 應(yīng)對 ：企業(yè)對違規(guī)違紀(jì)員工作出處理，必須注意事實(shí)調(diào)查，并實(shí)施證據(jù)保全，特別是大錯(cuò)不犯、小錯(cuò)不斷的證據(jù)。 本條第（三）項(xiàng)中的 “ 客觀情況 ” 指：發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等，并且排除本法第二十七條所列的客觀情況。 ? 案例 :某集團(tuán)公司三次裁員爭議案 《企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁減人員規(guī)定》（勞部發(fā)〔 1994〕 447號） 第二條 用人單位瀕臨破產(chǎn)，被人民法院宣告進(jìn)入法定整頓期間或生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，達(dá)到當(dāng)?shù)卣?guī)定的嚴(yán)重困難企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，確需裁減人員的，可以裁員。 ? 案例 ：某公司末位淘汰爭議案 (中山某公司解除績效專員勞動(dòng)合同 ) 勞動(dòng)者與用人單位均無法證明勞動(dòng)者的離職原因，勞動(dòng)者請求用人單位支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金的，能否得到勞動(dòng)仲裁委和法院的支持？ ? 廣東高院、廣東勞動(dòng)仲裁委關(guān)于審理勞動(dòng)人事爭議案件若干問題的座談會(huì)紀(jì)要 (粵高法 [2023]284號第 29條 勞動(dòng)者與用人單位均無法證明勞動(dòng)者的離職原因，可視為用人單位提出且經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。 第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償 案例： 前述某公司以員工嚴(yán)重違規(guī)解除勞動(dòng)合同爭議案 八、如何有效處理違紀(jì)違規(guī)員工 處分、解雇勞動(dòng)者，往往由于勞動(dòng)者拒絕簽收該通知書而導(dǎo)致企業(yè)的處分、解雇行為被認(rèn)定為無效，那么企業(yè)在日常管理中該如何做，才避免案件敗訴？ ? 《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問題的復(fù)函》 （勞辦發(fā) [1995]179） 企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時(shí)間內(nèi)回單位報(bào)到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對職工負(fù)責(zé)的原則，以書面形式直接送達(dá)職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可對曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。員工拒絕簽收處理決定的，可通過證人見證、公告、拍照、錄音、郵寄、公證等方式送達(dá)。因?yàn)槠髽I(yè)類型各有不同，對重大損害的界定也千差萬別，故不便對重大損害作統(tǒng)一解釋。 勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 對負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 ? 第四十七條 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。 勞動(dòng)合同法 ? 第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。 ? 案例 ：某企業(yè)與員工簽訂了兩年期限的勞動(dòng)合同卻約定 6個(gè)月試用期，并已履行，員工要求企業(yè)支付賠償金爭議案。 企業(yè)規(guī)章制度的現(xiàn)狀和制度建設(shè)的常見問題 ◆企業(yè)規(guī)章制度的現(xiàn)狀及常見問題： （ 1）不少企業(yè)還沒有建立規(guī)章制度，還是人管人；（ 2）不少企業(yè)制度體系不健全，還有許多應(yīng)該制定的制度沒有制定；（ 3）不少企業(yè)雖然制度體系很健全，但制度內(nèi)容不完善，許多應(yīng)該規(guī)定的內(nèi)容沒有規(guī)定；（ 4）不少企業(yè)規(guī)章制度的內(nèi)容不合法、不合理；（ 5）不少企業(yè)的規(guī)章制度脫離本企業(yè)實(shí)際，不具有操作性；（ 6）不少企業(yè)的規(guī)章制度形同虛設(shè)，不執(zhí)行或執(zhí)行不力。 企業(yè)應(yīng)當(dāng)提請職工代表大會(huì)審議、通過、決定的事項(xiàng) ,未按照法定程序?qū)徸h、通過或者決定的無效。其中，中層以上管理人員和領(lǐng)導(dǎo)人員一般不得超過職工代表總?cè)藬?shù)的 20%。對重要事項(xiàng)的表決，應(yīng)當(dāng)采用無記名投票的方式。 企業(yè)工會(huì)組織制度 和工作制度 《工會(huì)法》第 10條 企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)有會(huì)員二十五人以上的，應(yīng)當(dāng)建立基層工會(huì)委員會(huì)；不足二十五人的，可以單獨(dú)建立基層工會(huì)委員會(huì)，也可以由兩個(gè)以上單位的會(huì)員聯(lián)合建立基層工會(huì)委員會(huì)。 《企業(yè)工會(huì)主席產(chǎn)生辦法（試行）》第六條 企業(yè)行政負(fù)責(zé)人（含行政副職）、合伙人及其近親屬，人力資源部門負(fù)責(zé)人，外籍職工不得作為本企業(yè)工會(huì)主席候選人。 會(huì)員在一百人以下的企業(yè)工會(huì)應(yīng)召開會(huì)員大會(huì)。 第 11條 用人單位的法定代表人、總經(jīng)理、副總經(jīng)理以及同類職務(wù)人員和人事部門負(fù)責(zé)人及其在本單位工作的近親屬，不得擔(dān)任本單位工會(huì)主席、副主席、常務(wù)委員、委員和經(jīng)費(fèi)審查委員會(huì)成員。 如何履行制定規(guī)章制度的民主程序 ? 首先 ，由單位職能管理部門 (通常是單位的人力資源部 )根據(jù)本單位的實(shí)際情況起草規(guī)章制度草案； ? 第二 ,將規(guī)章制度草案交由全體職工或職工代表大會(huì)討論，聽取職工的意見和建議 (人數(shù)較少的單位召開全體職工會(huì)議討論，人數(shù)較多的單位召開職工代表大會(huì)討論 )； ? 第三 ，由用人單位與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定 (企業(yè)建立了工會(huì)的，與企業(yè)工會(huì)協(xié)商確定，沒有建立工會(huì)的，與職工代表協(xié)商確定 )。 問題研討 ? 研討一： 規(guī)章制度不經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，直接與工會(huì)協(xié)商決定或由公司領(lǐng)導(dǎo)班子決定是否有效？ ? 研討二： 用人單位根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四條第二款規(guī)定與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定規(guī)章制度時(shí)，如果平等協(xié)商無法達(dá)成一致，用人單位是否有權(quán)決定公布實(shí)施規(guī)章制度？ ? 研討三： 企業(yè)規(guī)章制度是否一定要備案？沒有備案的規(guī)章制度是否有效？已備案的規(guī)章制度是否一定有效？ ? 深圳中院 2023年指導(dǎo)意見第 79條： 《勞動(dòng)合同法》第四條第二款規(guī)定的 “平等協(xié)商確定 ”主要是指程序上的要求，如果平等協(xié)商無法達(dá)成一致，最后決定權(quán)在用人單位。 撰寫方法與技巧及注意事項(xiàng) ? 目的明確、格式規(guī)范、內(nèi)容合法、概念準(zhǔn)確、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、條理清晰、用詞準(zhǔn)確、文字簡練、標(biāo)點(diǎn)正確。 ? 勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第十七條 勞動(dòng)合同期滿，但是用人單位與勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第二十二條的規(guī)定約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。 在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。 注： 一般認(rèn)為，休息休假、加班費(fèi)、社會(huì)保險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容可約定低于勞動(dòng)法標(biāo)準(zhǔn)，還可約定不辦理社會(huì)保險(xiǎn)、不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容 借調(diào)協(xié)議的主要內(nèi)容、撰寫技巧和注意事項(xiàng) ? 借調(diào)協(xié)議 是由借調(diào)單位、借出單位與借調(diào)員工三方或者借調(diào)單位與借出單位雙方，為確立借調(diào)關(guān)系，明確相互之間權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。 解除和終止勞動(dòng)合同通知書的主要內(nèi)容、撰寫技巧和注意事項(xiàng) 解除 /終止勞動(dòng)合同通知書 ： 因 ，根據(jù)《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》等法律法規(guī)和公司規(guī)章制度的規(guī)定，公司決定□解除/□終止與你于 年 月 日簽訂的勞動(dòng)合同。 特此通知。 按規(guī)定，公司□無需向你支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 /□應(yīng)當(dāng)向你支付如下經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 =個(gè)人月平均工資在公司的連續(xù)工作年限 = 元。 ? 《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第四十二條第三款 職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補(bǔ)償辦法?；趧趧?wù)協(xié)議建立的是勞務(wù)關(guān)系而非勞動(dòng)關(guān)系。 勞動(dòng)合同法第二十四條 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。另外，還需履行民主程序，并向員工公示或告知。 規(guī)章制度、員工手冊常見違法事項(xiàng) （ 1）招聘錄用制度中容易出現(xiàn)的違法事項(xiàng) 注 ：主要是關(guān)于就業(yè)歧視方面的規(guī)定 （ 2）勞動(dòng)合同解除制度中容易出現(xiàn)的違法事項(xiàng) 注 ：主要是并非嚴(yán)重違規(guī)違紀(jì)也隨意解除 （ 3）勞動(dòng)合同變更制度中容易出現(xiàn)的違法事項(xiàng) 注 ：主要是單位單方隨意變更合同 （ 4）違約金設(shè)定容易出現(xiàn)的違法事項(xiàng) 注 ：主要是非法定情形也約定違約金及違約金標(biāo)準(zhǔn)違法 企業(yè)以員工違反規(guī)章制度為由解除勞動(dòng)合同敗訴原因分析 ? 企業(yè)以員工違反規(guī)章制度為由解除勞動(dòng)合同，企業(yè)敗訴的原因主要有如下幾種： （ 1）規(guī)章制度不健全或根本沒有規(guī)章制度； （ 2）雖有規(guī)章制度 ,但規(guī)章制度內(nèi)容不合法； （ 3）規(guī)章制度雖合法，但不合理而顯失公平； （ 4）規(guī)章制度雖合法合理 ,但卻不經(jīng)民主程序制定； （ 5）規(guī)章制度雖合法合理 ,也經(jīng)民主程序制定 ,但沒有向員工公示。 ? 案例 ：某企業(yè)操作經(jīng)驗(yàn)分享 如何有效公示或告知企業(yè)的規(guī)章制度 ? 一是 將規(guī)章制度編印成冊 ,讓勞動(dòng)者簽收； ? 二是 組織勞動(dòng)者培訓(xùn)學(xué)習(xí) ,讓勞動(dòng)者簽字； ? 三是 簽訂勞動(dòng)合同時(shí) ,讓勞動(dòng)者閱讀規(guī)章制度并簽字確認(rèn) ? 四是 在單位公告欄公告、或單位網(wǎng)站公示、或通過電子郵件發(fā)給勞動(dòng)者閱讀 ,并讓勞動(dòng)者閱后簽字確認(rèn)。 依照本辦法第九條規(guī)定設(shè)立工會(huì)籌備機(jī)構(gòu)的用人單位，自籌備機(jī)構(gòu)設(shè)立之日起，按照全體職工上月工資總額的百分之二向市總工會(huì)撥繳建會(huì)籌備金；基層工會(huì)委員會(huì)建立后，由市總工會(huì)按照規(guī)定比例返撥給該用人單位的工會(huì)委員會(huì)。 企業(yè)工會(huì)組織制度 和工作制度 《深圳市實(shí)施〈中華人民共和國工會(huì)法〉辦法 》第 7條 用人單位有會(huì)員十人以上或者有職工二十五人以上的，應(yīng)當(dāng)自設(shè)立或者登記之日起六個(gè)月內(nèi)單獨(dú)建立基層工會(huì)委員會(huì)。經(jīng)企業(yè)工會(huì)委員會(huì)或三分之一以上會(huì)員提議可臨時(shí)召開會(huì)議。尚未建立工會(huì)組織的，上級工會(huì)可以督促并派員幫助、指導(dǎo)建立工會(huì)籌建組織，發(fā)展會(huì)員，召開會(huì)員大會(huì)或者會(huì)員代表大會(huì)，民主選舉產(chǎn)生工會(huì)組織。 第二十五條 選舉、罷免職工代表，應(yīng)當(dāng)召開選舉單位全體職工會(huì)議，會(huì)議應(yīng)有三分之二以上職工參加。 第十七條 職代會(huì)每年至少召開一次。職工代表人數(shù)超過 100人的，超出的代表人數(shù)可以由企業(yè)與工會(huì)協(xié)商確定。 勞動(dòng)規(guī)章制度體系 （ 1）規(guī)章制度管理制度；（ 2）職工代表大會(huì)制度；（ 3）機(jī)構(gòu)與崗位管理制度；（ 4）招聘管理制度；（ 5）勞動(dòng)合同管理制度；（ 6）工時(shí)休假制度；（ 7）考勤制度；（ 8）薪酬管理制度；（ 9）保險(xiǎn)福利制度；（ 10）勞動(dòng)安全衛(wèi)生制度；（ 12）職工培訓(xùn)制度；（ 13）勞動(dòng)定額管理制度；（ 14）勞動(dòng)紀(jì)律與行為規(guī)范制度；（ 15）職工獎(jiǎng)懲制度；（ 16）績效管理制度；（ 17）保密與競業(yè)限制制度；（ 18）特殊員工（未成年工、患病員工、工傷員工、三期女工、職業(yè)病員工等）管理制度；（ 19）員工