論夫妻財產(chǎn)約定制22(文件)
【正文】 此只有當事人本人才能恰如其分地訂立與其社會、經(jīng)濟地位適格的契約?！绷硪环N是法律對財產(chǎn)約定的內(nèi)容不加任何限制，以給當事人選擇上較大的自由；有的即使在法律上列舉了若干種財產(chǎn)制，也只作當事人訂約的參考。 3約定必須出自當事人的真實意思表示意思表示真實是指當事人在意志自由并能確認自己意思表示法律效果的前提下，內(nèi)心意志與外部表現(xiàn)相一致的狀態(tài)。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。夫妻雙方達成的書面協(xié)議或記載于法律所承認的物質(zhì)載體上，除非有違法律規(guī)定的無效情形外，約定就是“鐵證”。因此筆者認為應當以書面形式為主，其他形式為補充?！睋?jù)此，《婚姻法》確定的約定財產(chǎn)制分為三種：一般共同制、限定共同制、分別財產(chǎn)制。夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。在一般共同制下，2001年《婚姻法》第18 條所列的財產(chǎn)仍是夫一方的個人財產(chǎn)，并不納入共同財產(chǎn)范圍?；楹蠓ǘㄋ霉餐浦泄灿蟹秶鷩栏裣拗圃诨楹笏秘敭a(chǎn)，婚前財產(chǎn)依法屬于個人所有。夫妻自愿終止限定共同財產(chǎn)制后，應對共同共有的財產(chǎn)，包括共同債權(quán)和共同債務進行分割和清算。由嶸，胡大展，《外國法制史》，北京大學出版社，1999年版，第104頁。分別財產(chǎn)制的終止包括夫妻一方死亡，夫妻雙方離婚以及夫妻雙方協(xié)商變更夫妻財產(chǎn)制度。但此補償請求權(quán)只能在終止分別財產(chǎn)制時行使。但從契約角度講，它的成立、生效、變更、解除在婚姻法上沒有規(guī)定，因是一種契約，所以實踐中適用的時候往往參照合同法的有關規(guī)定。依我之見，為避免法律的引用錯誤及以后法規(guī)的沖突，應當由婚姻法加以調(diào)整，對于婚姻法在此方面的不足，應當以修正案或司法解釋加以完善。如夫妻想就婚前財產(chǎn)、婚后所得財產(chǎn)約定為各自所有，但財產(chǎn)增值部分歸共同所有，這種兼顧分別財產(chǎn)制和共同財產(chǎn)制特點的剩余共同財產(chǎn)制就不屬于約定財產(chǎn)的種類在司法實踐中就很難操作，但這卻很有可能是當事人追求利益最大化的最佳選擇，新《婚姻法》對約定財產(chǎn)制類型限定的弊端可見一斑。如果我們一方面允許婚姻當事人在法定財產(chǎn)制之外約定他們的財產(chǎn)關系，又圈定幾種財產(chǎn)制類型作為約定的限制，這將在很大程度上違背約定財產(chǎn)制的價值取向，從而失去約定財產(chǎn)制的基本意義。公證是對夫妻約定內(nèi)容和形式的合法性進行審查，登記備檔是便于核查，但是沒有公示性，不便于第三人查閱。以婚姻締結(jié)之日作為財產(chǎn)約定的生效日起，既有利于確定財產(chǎn)約定的效力，也有利于避免當事人故意轉(zhuǎn)移、隱蔽財產(chǎn)。在我國，傳統(tǒng)上“反對婚姻協(xié)議論，重視婚姻的道德性和倫理性”，蔡福華，《夫妻財產(chǎn)糾紛解析》，人民法院出版社，2003年版，第159頁。公證與我國的傳統(tǒng)道德是不相容的，“某市的一個公證處，近六年以來只辦理過一對年輕新婚夫婦的婚前財產(chǎn)公證，全市辦理此類公證的也不過是200例，而大多數(shù)是中老年人再婚者。最后，由婚姻登記機關進行登記財產(chǎn)約定，相應的就對夫妻雙方的財產(chǎn)進行了登記。同時，由于公示具有公開性，有的學者認為：“公示就必然要求對你的隱私進行暴露。因此，公示也應當征求當事人的意見，以求得公示性與隱私權(quán)的權(quán)益平衡，但當事人應當承擔未公示可能帶來的法律后果。該條款僅規(guī)定對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定對第三人的效力問題，沒有規(guī)定婚前財產(chǎn)約定對第三人的效力。另外，夫妻約定財產(chǎn)制形式規(guī)定過于簡單。為了近一步完善我國夫妻約定財產(chǎn)制度，我國應在借鑒別國先進立法經(jīng)驗的基礎上，從我國實際出發(fā)建立起一整套符合中國國情的，既科學、規(guī)范、明確、具體，又具有操作性的夫妻約定財產(chǎn)制。在夫妻財產(chǎn)約定生效后，可以變更、撤銷，但變更、撤銷應具有法定事由或經(jīng)雙方意思表示一致方可為之否則原約定繼續(xù)發(fā)生效力。但夫妻財產(chǎn)約定的變更或撤銷，應符合一定的條件和程序依契約一般法理，財產(chǎn)約定是雙方當事人協(xié)議一致的結(jié)果，變更或撤銷財產(chǎn)約定，也要求雙方平等自愿地協(xié)商，達成變更或撤銷財產(chǎn)約定的一致的意思表示。綜上之訴，夫妻的結(jié)合被賦予了更多的內(nèi)容，通過對我國現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)約定的了解和完善我國的夫妻財產(chǎn)約定制度，構(gòu)建起更為系統(tǒng)的婚姻法律框架，有利于保護夫妻雙方的財產(chǎn)權(quán)益和第三人的合法權(quán)益有利于促進市場經(jīng)濟的健康發(fā)展和社會穩(wěn)定。[4]由嶸、胡大展：《外國法制史》、北京大學出版社、1999年。[8]梁書文、黃赤東：《婚姻法及配套規(guī)定新釋新解》，人民法院出版社，2001年。[12]馬原主編，《新婚姻法疑難釋解》，人民法院出版社，2002年版。[10]蔡福華，《夫妻財產(chǎn)糾紛解析》，人民法院出版社，2003年版。[6]李昌虹：《關于夫妻財產(chǎn)約定制的缺陷和救濟》，凱里學院學報，2007年4月。[2]楊大文：《婚姻法學》，北京大學出版社、2000年版。否則，屬于違約行為，應承擔相應的違約責任。在婚姻關系存續(xù)期間，夫妻財產(chǎn)關系是一種動態(tài)的法律關系，隨著當事人的經(jīng)濟狀況以及其他方面的變化，當事人對婚姻、財產(chǎn)的態(tài)度及對對方的看法等也會發(fā)生變化，使得原有夫妻財產(chǎn)約定內(nèi)容不再適應婚姻當事人，因而，需要變更或撤銷夫妻財產(chǎn)約定，以及時調(diào)整變化了的夫妻財產(chǎn)關系?！倍覈⒎▽Υ藳]有做出明確規(guī)定。因此，立法機關或司法機關有必要做出便于適用的解釋。而夫妻的婚前財產(chǎn)按《婚姻法》第１８條規(guī)定應為夫妻一方的財產(chǎn)，屬于各自可清償?shù)呢敭a(chǎn)，如夫妻根據(jù)《婚姻法》第１９條３第款的規(guī)定約定婚前財產(chǎn)歸共同所有，因為約定而使應歸個人所有的婚前財產(chǎn)的歸屬性質(zhì)發(fā)生變化，自然對第三人的債務清償也應發(fā)生變化，而《婚姻法》對此沒有規(guī)定?！痘橐龇ā逢P于夫妻約定財產(chǎn)制對第三人效力方面在第１９第３款給予規(guī)定：“夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定
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